OMI:生产销售矿机、云算力 法律风险分析

通常认为，与虚拟货币直接关联的服务在国内容易存在涉嫌违法甚至犯罪的风险。而作为计算机的一种，矿机销售、托管及使用的法律风险相对较小。但是，自国务院金融稳定发展委员会明确提出“打击挖矿”后，挖矿产业已被各地纳入打击与清退的视野，从业人员的法律风险有所变化。飒姐团队将从各法律部门的视角对此作出梳理与论述，以供各位读者参考。

矿圈经营模式主要涵盖生产矿机、销售矿机、销售算力、托管矿机等，飒姐团队从行政法、刑法、民法三个方面整理该等经营模式各参与主体的法律风险：

1．行政违法风险

2021年5月21日，国务院金融稳定发展委员会明确提出，“打击比特币挖矿和交易行为，坚决防范个体风险向社会领域传递”。内蒙、四川等“矿场”聚集的省份亦开始因地制宜制定地方性法律。在未来，如前述会议精神形成法律法规，监管部门可能会同时打击挖矿的经营行为与购买行为，并将相关行为纳入行政违法的范畴。

摩根大通报告：比特币生产成本一个月以来下降50%至1.3万美元:7月14日消息，摩根大通最近发布的一份报告显示，比特币的生产成本在过去一个月下降了50%。目前，其生产成本从2022年6月初的2.4万美元下降到1.3万美元。

以Nikolaos Panigirtzoglou为首的摩根大通策略师写道，根据剑桥比特币用电量指数的数据，这一下降正值用电量下滑之际。报告指出，这是矿企保护盈利能力和部署高效矿机的努力。然而，它也可能成为比特币价格上涨的一个主要障碍：“虽然这明显有助于矿企的盈利能力，并可能减轻矿企出售比特币以提高流动性或去杠杆化的压力，但生产成本的下降可能被视为对比特币未来价格前景的负面影响。一些市场参与者认为，生产成本是熊市中比特币价格区间的下限。”（Coin Gape）[2022/7/14 2:12:57]

另外，《中华人民共和国中国人民银行法（修订草案征求意见稿）》第二十二条规定：“任何单位和个人不得制作、发售代币票券和数字代币，以代替人民币在市场上流通。”挖矿本质上是“制作数字代币的行为”，如该条款未作更改，在新法生效后，挖矿行为将构成行政违法。

洪蜀宁：区块链技术不能改变生产关系，改变的是生产组织方式:金丘区块链研究院院长洪蜀宁在微博表示，区块链技术不能改变生产关系，改变的是生产组织方式，仍属生产力范畴。 ????[2020/7/4]

虽然上述法律规定暂未生效，但并不影响地方政府着手对各地挖矿产业的清理。据飒姐团队了解，内蒙等地已开展并基本完成清退。

2．刑事犯罪风险

根据经营、营销模式的不同，飒姐团队整理矿圈可能涉嫌的刑事犯罪如下：

（1）非法集资类犯罪

①在某些不规范的云挖矿模式中，经营者将非主流虚拟货币的矿机算力抽象化，向社会公众宣传收益率，并吸收其人民币的，实务中有将该等行为认定为非法吸收公众存款罪的情形。

加密交易所Nomisma获准在欧盟交易加密衍生产品:金色财经报道，加密货币交易所Nomisma已经获得了《金融工具市场指令II》许可（MiFiD2），从而可以在欧盟内交易加密货币衍生品。根据该公司发布的消息，该平台是首个从列支敦士登金融市场管理局获得许可的加密货币衍生品交易多边交易设施。[2020/6/2]

如国家进一步出台对虚拟货币限制的法律规定（行政法规及以上），即便是主流虚拟货币的云挖矿模式，亦存在入罪可能。

②经营者如将购买矿机作为进入门槛，以发展人数作为计酬标准，且形成三层级、30人以上的组织的，经营者可能因此构成组织、领导活动罪。

比特币矿机生产商嘉楠耘智考虑在香港IPO:据悉，比特币矿机生产商嘉楠耘智考虑在香港IPO。嘉楠耘智创立于2013年4月，创始人是张楠赓，公司全称是杭州嘉楠耘智信息科技有限公司。[2018/4/6]

（2）罪

如所谓矿机根本不存在，或未运转的，经营者可能因此构成罪。

（3）擅自设立金融机构罪

云挖矿平台吸收资金许诺收益的行为实质是为社会大众提供金融理财服务。但显然，云挖矿平台并未获得从事金融活动的行政许可。如云挖矿平台被扩大解释为金融机构，云挖矿平台可能因此构成擅自设立金融机构罪。

（4）非法经营罪

行政监管风险提及的《人民银行法》法律效力层次高于行政法规，而国务院金融委的会议精神亦有可能形成行政法规层次的规定，一旦施行，将符合《刑法》第二百二十五条非法经营罪中“违反国家规定”的前置构成要件，矿机及其相关经营行为可能被纳入该法第四款“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”予以打击。

3．民法救济风险

从民事实务的情况来看，由于标的物涉及虚拟货币，部分法院认为不合法物的关联权利不应得到保护（出现这一情形的币种多为某些非主流货币）。

飒姐团队在此提醒，用户购买矿机的法律行为存在不被司法所保护的可能性：用户无法基于合同通过诉讼维护其民事权利。

近日，为减少公法风险，部分矿圈公司选择屏蔽国内IP地址，不向中国人民开放服务。

如前所述，矿机的相关经营行为，特别是云矿机平台存在刑法风险，我们从刑法的角度分析如下：

刑法对事实的认定多采用实质标准，即，无论通过何种途径，如中国用户成为云挖矿平台的用户，且云挖矿平台的行为涉嫌犯罪的，根据犯罪结果发生地的属地管辖原则或受害人为中国人的保护管辖原则，中国刑法对此均有管辖的权力。

当然，主观方面是犯罪构成的重要内容之一。屏蔽IP的做法至少是重要的主观抗辩理由——平台无法实质判断用户的国籍，已尽到KYC的义务。虽然中国人在境外犯罪也是我国刑法管辖的范畴，但相关服务仅限于境外的行为不会侵害中国市场秩序，不存在法益侵害性。

但是，需要注意，如若涉嫌犯罪的矿圈公司在屏蔽中国IP的同时，向境内宣传其业务，甚至提供接入端口，由于经营者存在明显的放任国内用户使用的态度，前述抗辩可能因此归于无效化。

在虚拟货币未被纳入监管体系分类规范的背景下，作为关联性极强的矿圈难以独善其身。当虚拟货币总是与违法犯罪关联时，矿圈法律风险的上升已成为必然。飒姐团队建议，从业者应当更为审慎地对照罪名构成要件来规范自身行为，减少风险。

以上就是今天的分享，感恩读者！

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