COI:海外代投ICO项目投资人及代投方涉及的法律风险分析

ICO是指区块链项目首次代币发行，发行的标的是比特币、以太币等数字代币。2017年9月4日，中国人民银行等七部门联合发布了《关于防范代币发行融资风险的公告》，将ICO定性为“一种未经批准非法公开融资的行为”，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。ICO项目可简要概括为：发行方向投资者发行项目代币，众筹资金，推动项目升值，从而带动项目代币升值后，达到赚取代币增值后差价的目的。其流程如下图所示：

韩联社：切断以加密交易为目的的海外汇款需更明确的法律依据:4月26日，韩联社刊文称，韩国主要商业银行限制了涉嫌加密货币相关海外汇款交易，但缺少法律依据。韩国金融委员会下属金融信息分析院(FIU)负责人表示：“虽然要报告涉嫌与犯罪、有关的交易，但《特别金融法》并未规定是否允许以加密货币交易为目的的汇款。” 而从《外汇交易法》上看，因加密货币的法律地位不明确，加密货币交易目的的海外汇款是否合法并未明确。因此，银行要想继续切断以加密货币差价交易为目的的海外汇款，必须有更加明确的法律依据和当局的方针。 此前消息，韩国拟通过监管加密相关国际汇款限制资金流向海外。[2021/4/26 20:57:58]

ICO自2017年在国内被叫停之后，“海外代投”成为主要募资形式。代投方一边从海外ICO项目中获取份额，一边寻找有意向参与ICO项目的投资者，并同时向项目方和投资者收取中介费。对于国内投资人而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：1，ICO项目的白皮书，几乎是投资人了解该项目的唯一信息来源。加之海外代投，还涉及到语言不通等问题，难以核实项目真实性，就会使代投方利用这种信息不对称，发行“空气币”割韭菜。

Cointime TR Partner David Lee：海外市场对Filecoin的参与程度明显低于中国:在以《IPFS国内市场VS国外市场》为主题的高峰对话中，bitFuri.com exchange CEO & Cointime TR Partner David Lee表示，尽管Filecoin已经被推迟了好几次，但韩国的热情并未减弱，反而变得更加热烈。众所周知，韩国人对加密货币的热情举世闻名。韩国加密货币市场发展曾经在亚洲排名第三，投资者年龄跨度很大，下至20岁，上至60岁，都有大量投资者。目前韩国市场对Filecoin热情也是前所未有的，仅此于以太坊和EOS。当然，我认为主要原因是Filecoin 的背后有整个IPFS生态系统来支撑。

现在，大多数韩国投资者共享有关FIL代币的信息及其相关投资方向，并以极大的兴趣和关注。

至于其他海外市场，也有许多投资者可以获取有关云算力产品的信息。但由于缺乏相应的信息渠道等基础设施建设，总体参与程度仍明显低于中国和韩国。[2020/8/3]

分析：USDT场外价格持续负溢价 或有大量海外机构套利:过去24小时，USDT场外价格最低一度跌至6.98，当前有所上升至7.02。离岸人民币兑美元报7.1389，USDT场外价格仍然负溢价-1.6%。

分析人士称：随着Bitfinex负溢价的维持，有不少海外市场机构开始搬砖套利，套利利率可达1.5%。[2020/5/18]

2，ICO的定义借用了IPO，一家公司的IPO会耗费大量的时间、金钱以及监管机构的审核风险，但ICO自2017年被叫停之后，至今处于监管空白领域。目前ICO代投逐层分销，层层加价的模式，使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得巨大回报，面对账目上的巨额资金，多少人能顶住诱惑？另外，投资人与代投一般是通过线上联系相识，即使项目上线后代币价格上涨，若代投人直接卷款跑路，投资人可能面临维权无望的结局。风险提示：委托投资海外ICO项目，若投资人因未实现其投资目的起诉至法院的，法院一般会援引《94公告》的规定，认为：因虚拟货币不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用，虚拟货币存在缺乏国家监管和扰乱国家金融秩序的可能，认定委托协议无效，对委托人要求退还比特币等数字货币的行为不予支持。对代投方而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：1、涉嫌组织、领导活动罪该罪名规定在我国《刑法》第二百二十四条之一，行为包括“拉人头”、“缴纳入门费”两项行为。如我国已曝光的大量如“维卡币”等币，根据湘02刑终277号刑事判决，“以购买并持有虚拟货币可升值为名，诱惑参加者以购买激活码的方式激活账号获得加入资格，并按照一定的顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为计酬或返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，取财物，扰乱社会经济秩序，其行为均已构成组织、领导活动罪”，该行为模式即前文中提到的“逐层分销，层层加价使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得利润”。2、涉嫌罪该罪名规定在我国《刑法》第二百六十六条，是指以虚构事实、隐瞒真相的方法，取他人财物的行为。组织、领导活动罪强调的是取他人财物，但被害人可能存在投机心理，对于可能存在的财产损失有预见，未必因行为人的行为陷入主观错误认识。若代投ICO项目本身是虚假的，如项目白皮书内容造假，虚构项目成员，无原创技术性代码，应用无可行性等，或代币破发后，项目失效，投资人失联跑路等，则代投方涉嫌罪。风险提示：代投人不能因为自己或代投项目在海外，就抱有侥幸之心。根据我国《刑法》属地管辖和属人管辖的规定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。凡在中华人民共和国领域内犯罪的、中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，都适用本法。因此，即使代投项目发生在海外，但是面向中国公民实施了不法行为的，仍可适用中国刑法对行为人予以制裁。京03民终14106号、鄂0106民初2042号

声音 | 人民日报海外版：区块链等新兴技术正在蓬勃兴起并逐渐运用到生产生活中:12月10日，人民日报海外版刊文《科技打假 公平竞争》。文章表示，高新科技，可以帮助我们更好地辨别真伪。当下，人工智能方兴未艾，互联网、大数据、区块链等新兴技术正在蓬勃兴起并逐渐运用到人们的生产生活中。[2019/12/10]

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