数字人:数字货币犯罪中“违法性认识”困境及破解

当前，数字货币已成为我国支付体系的重要组成部分。与此同时，由于数字货币具有去中心化、匿名性和公开性等属性，其对国家金融信用资金安全与稳定也造成了一定的影响。

由于数字货币发展时间较短，尚未形成关于数字货币的法律规范体系，而违法性认识的对象是法规范，由此导致在数字货币犯罪中缺少判断行为人违法性认识的完整性。

当前，数字货币已成为我国支付体系的重要组成部分。与此同时，由于数字货币具有去中心化、匿名性和公开性等属性，其对国家金融信用资金安全与稳定也造成了一定的影响，而且，越来越多的案件显示，数字货币可以被用来隐藏、转移和“洗白”犯罪所得及其收益，其已成为伴生犯罪的可能手段。在司法监督体系中，虽然国家制定和出台了部分相关法律规范与政策，以加强对数字货币市场的监管和对相关违法犯罪的打击，但由于数字货币法律规范体系尚不完善和数字货币的特有属性，致使在打击数字货币犯罪过程中仍面临行为定性、罪名选择、数额认定等诸多问题。这些问题中，违法性认识认定困难及违法性认识对行为人刑事责任程度的影响往往成为控辩审三方争论的焦点。当前，我国已开展数字人民币试点，正在建立数字货币监管体系。在这一背景下，有必要加大对数字货币犯罪违法性认识的深度研究，以期实现对数字货币犯罪的有效治理。

声音 | 泰国央行行长：正在开展央行数字货币项目:3月29日，在“博鳌亚洲论坛2019年年会”上，泰国央行行长表示比特币有很大的潜能，很多国家都在进行跨境支付基础设施建设，并且希望能够提供更多的金融产品。大银行所发行的数字货币，可以用这些货币进行贸易融资的支付，这是非常大的潜能。 中央银行也在考虑数字货币。泰国央行有一个项目叫中央银行数字货币，可以改善银行之间互相的清算，用区块链科技改善银行之间清算的效率。[2019/3/29]

数字货币犯罪中违法性认识的认定困境

违法性认识对象认定困难。由于数字货币发展时间较短，尚未形成关于数字货币的法律规范体系，而违法性认识的对象是法规范，由此导致在数字货币犯罪中缺少判断行为人违法性认识的完整性，其中以私人数字货币犯罪最为典型。目前有关数字货币的监管依据主要为国家部委出台的相关金融政策和以虚拟货币为监管对象的行政法规，这类庞杂而不具体的监管依据，致使其违法性认识的判断缺乏评价对象继而陷入判断困境。

分析 | 亚洲在数字货币交易所行业占主导地位:Mosaic分析师指出，截至7月底，共有86家数字货币交易所开通了比特币交易，其中40家在亚洲地区。这86家交易所共支持24种语言，其中9种是亚洲语言，且有56家将普通话作为默认语言或作为第二语言，亚洲在数字货币交易所行业占主导地位。[2018/8/8]

违法性认识与社会危害性关系模糊。社会危害性是违法性认识判断的最低标准，只有当行为人认识到其行为具有社会危害性时，才能进行违法性认识的判断。就数字货币犯罪而言，其主要侵犯的法益是国家金融管理秩序和公民财产。但是，由于法规范关于数字货币的监管并无明文规定，因此，对于数字货币犯罪行为将面临难以确定其侵犯法益之惑。此外，由于数字货币犯罪行为对公民财产造成的经济损失具有可恢复性，此时公民的财产权是否遭到实质侵害也可能处于不确定状态。

违法性认识错误判断规则尚需完善。数字货币犯罪的认定要求行为人需要对调整数字货币交易关系的法律及其涉及的技术工程都有所了解，但对于其了解程度的判断则并非易事。对于不同类型和层级的金融机构推行的政策和作出的答复，可否产生合理信赖的效力，继而影响行为人违法性认识的判断，尚需深入探讨。此外，现有规定关于数字货币权利义务的分配规则具有模糊性，导致从业人员无法清楚了解相关金融机构关于审查义务的范畴及其具体内容，继而对于数字货币交易中金融机构人员的违法性认识错误认定标准的判断产生一定困难。

分析 | 40％的被调查者表示安全是数字货币市场的主要问题:数字货币交易平台Encrybit，近日开展了一项关于数字货币市场存在问题的调查，有40％的参与者表示安全是数字货币市场面临的主要问题，例如黑客和网络犯罪等。[2018/7/15]

数字货币犯罪中违法性认识的认定标准

基于数字货币去中心化、匿名性的特点和违法性认识的构成要素，对于数字货币违法性认识的判定，应按照以下顺序与内容进行判断。

首先，数字货币交易者应当了解相关法律规范。一方面，就法定数字货币而言，其实质上为数字形式的法定货币，因此应当遵守现行的关于法定货币的法律法规。根据相关规定，我国法定数字货币为数字人民币。中国人民银行目前已就数字人民币的发行和流通展开试点，并且在《中国人民银行法（征求意见稿）》第19条赋予了数字人民币法定地位，如若该征求意见稿通过，我国将依照该法对法定数字货币进行监管，法定数字货币的交易者应当明确了解以《中国人民银行法》为主的法定数字货币法律体系。另一方面，就私人数字货币而言，其具有明显的去中心化，这使得其与虚拟货币不同。私人数字货币并非由网络运营商进行调控而是由交易者自行调控，私人数字货币交易由此不能直接适用虚拟货币或者虚拟财产的法律监管体系。但是，目前我国并没有关于私人数字货币的法规范，对于涉及私人货币交易的违法性认识的判断，只能参照适用关于虚拟货币的法律规范及关于私人数字货币的相关政策。

中国人民银行行长易纲：全球对数字货币的研究中，中国处于前列:近日，中国人民银行行长易纲在接受采访时表示，虚拟货币对实体经济的服务比较少，并且其中有一些投机行为，甚至还有一些行为，所以人民银行对虚拟货币一直比较谨慎。但实际上，在目前全球对数字货币的研究中，中国是走在前列的。中国正对数字货币、区块链技术以及金融科技进行研究，来探讨如何以最好的形式服务实体经济，并且要安全发展这些技术，来避免可能的负面影响。整体来说，我们对虚拟货币的监管是非常严格的，同时我们也在研究如何发挥数字货币的正能量，让其更好地服务实体经济。[2018/4/16]

其次，数字货币交易者应当明确认识到相关行为具有社会危害性。数字货币交易者在进行法定数字货币交易时，即使未能充分理解中国人民银行法关于法定数字货币的规定，但基于生活常识，也应当明知不能私自进行伪造、发行和募集国家法定数字货币，此类行为会危害到国家金融秩序。如有类似行为时，可以认定行为人能认识到该行为具有社会危害性。目前，根据《中国人民银行关于防范代币发行融资风险的公告》可知，我国禁止在国内市场进行私人数字货币的交易，不能进行私人货币交易市场的注册和人民币兑换。私人数字货币交易者私自开设交易所以及进行人民币兑换，无法通过国内银行支付系统实现，而是需要借助境外账户进行二次结算，此时行为人应当认识到，该行为为国家禁止行为，一旦实施则破坏国家金融监管秩序。

数字货币成俄罗斯送礼热门选择:俄罗斯媒体对4000多名俄罗斯男士做的一项网上调查显示，数字货币正在成为俄罗斯男士送女士的热门礼物选择之一。三分之一的受访者称会卖花，约14%的受访者选择买新iPhone，约13%的受访男士青睐送女朋友或者妻子数字货币，认为这是最好的礼物，其中将近60%的受访者青睐用比特币，另有约22%的受访者选择以太坊，首选莱特币和瑞波币的受访者各占5%，剩余7%的受访者考虑其他数字货币。[2018/3/11]

最后，数字货币交易者是否存在违法性认识错误不可避免的判断。具体为：第一，数字货币交易者是否具有认识法律的客观条件。这主要可通过行为人的教育背景、职业状况以及生活环境予以认定。对于具有金融及相关专业本科及以上学历者，其对于数字货币交易知识的获取学习能力相比一般社会民众较高，与之类似的人群为金融机构以及涉及金融监管的政府部门的工作人员，这些人员具有较高的针对数字货币政策和法规变动的敏感度。对于上述两类人群，可以推定其具有违法性认识能力。第二，数字货币交易者是否已经努力查明数字货币相关法规范。数字货币交易者对于数字货币交易持不确定态度时，应向中国人民银行以及负责金融监管的政府部门就数字货币交易行为的合法性申请行政答复。对于向商业银行以及专家进行咨询并获得答复的效力，由于其相比政府行政答复缺乏公信力和权威，不能认定为已经努力查明数字货币相关法规范。实际上，多数市级地区都有中国人民银行分支机构和金融监管政府部门，因此，查证数字货币交易者是否努力查明数字货币相关法规范具有现实可能性。总之，对于数字货币交易者违法性认识错误的判断，应符合常识、常情、常理的“三常”判断。

数字货币犯罪中违法性认识认定质疑之回应

第一，以数字货币交易为工具进行和行为的，行为人的违法性认识判断可否适用前述判定标准？笔者认为，此类行为不能适用数字货币犯罪违法性认识的判断标准，此类行为实质上属于伪数字货币犯罪。伪数字货币犯罪与数字货币犯罪的区别，在于伪数字货币不具有去中心化的特征，其是由特定的货币机构发行，可以无限增发，产生速度、数量完全由平台操控。伪数字货币犯罪与数字货币犯罪本质不同，不能适用关于数字货币违法性认识判断标准。此外，就伪数字货币、犯罪而言，其仅仅在于犯罪对象发生了改变，客观行为在本质上仍然是行为和行为，其主观故意仍然是对于他人财产权和国家监管秩序破坏的明知，与传统的和行为没有本质区别，无需进行单独解释和说明。

第二，数字货币犯罪存在违法性认识错误能否作为罪轻的理由？笔者认为，违法性认识的欠缺可以成为酌定从轻处罚的情节。数字货币犯罪本质上属于刑事犯罪，只是由于数字货币具有去中心化特征，因此对其违法性认识的判定具有一定的特殊性。数字货币犯罪的违法性认识与刑事责任承担之间的关系与一般犯罪相同。违法性认识是故意的组成部分，如若存在违法性认识错误时，此时其在主观故意层面的可谴责性降低。违法性认识错误不能阻却犯罪的成立，但其导致行为人在主观层面的可谴责性降低，依据责任原则，行为人承担的刑事责任可以减轻。因此，数字货币犯罪中的违法性认识错误，可以成为酌定从轻处罚的情节。

（作者分别为西南政法大学法学院副教授、硕士研究生）

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