WEB3:肖飒：Web3.0 带来的法律挑战

有幸，经学术机构邀约与大厂分享一些Web3.0 的想法，人不能脱离自己的历史，我是个彻头彻尾的法律人。因此，分享的主题是《生活在文明的火山上--Web3.0之法律挑战》，今天来剧透一些核心观点。正如著作权的宗旨是为了鼓励作者创作，希望本文观点，大厂或同行能够在自己的研究报告和意见书中注明出处，向咱们写的学术文章看齐。

价值互联网，不能忽视人们对“秩序的需求”

以加密技术为基础设施，互联网发展逐渐进入价值互联网时代。所谓价值互联网是人们通过共同信任的某种技术机制，陌生人之间产生交易（交换）而不需要中央银行发的货币作为媒介，即互联网可“自循环”，不需要网外实体世界的金融支撑和制度供给。

如此推演下去，未来世界的场景可能会变为“无政府主义”的试验场。但是，基于加密技术和算法所营造的数字世界，尤其是价值互联网，还是为生物学上的人而服务的。我们是有血有肉有恐惧有希望的人类，并非电脑合成的数字人，人类的基本诉求在数字世界也会被彰显，其中就有一项深藏在心灵底层的对秩序的需求。而这种对秩序的需求，就是法律最初的起源。如果人类的存在的方式还是物理繁衍，血肉之躯，大概率法律还将长期存在，即便是在价值互联网时代，也需要法律定分止争，但这里的法律恐怕不再主要是全体人员的共识，而更多是交易双方的共识即合约，只要不违法最基本的刑法底线就允许其达成共识，按照自己的想法去生活。

Web3.0所创造的信任，不再是参与者对某个权威的信任，而是参与者对于技术机制的信任。“共识”就会从普遍的最大公约数，迈向部分人的部分共识即可。这是生产关系的巨大变革，必将影响法律对于权责利的分配原则。小结一下，只要有人性和物理存在的人类，法律是必需品。但价值互联网会冲击传统的法律理念，从而改变部门法的原则，形成新的权责利分配体系。

肖飒：销售比特币矿机存在反、侵权及税务风险:北京大成律师事务所合伙人、中国银行法学研究会理事肖飒表示，销售比特币矿机存在一定的法律风险。一是反风险。尽管目前中国现行有效的法律法规中没有规定矿机生产商必须承担反义务，但与虚拟币相关的反问题始终在监管部门的视线范围内。二是专利侵权风险。矿机生产商属于芯片制造业，因此涉及大量专利问题，若明知销售的比特币矿机侵犯专利权却仍然参与销售，可能会违反《专利法》第十一条第一款的规定，构成对权利人专利权的侵犯。三是税务风险。一些矿机厂商在销售矿机时会接受比特币支付，可能会引发税务风险。（证券日报）[2021/3/29 19:24:36]

倒逼监管科技的迭代升级

还记得飒姐初中时，上网费每小时8元，那可是一笔大钱，我不得不与同学小金AA制，在服装店后面的网吧里，笨拙地开启聊天室，俩人合伙跟网络上不认识的小哥哥聊天，最终人家一句：不聊了，你打字慢。

那个时代，第一次在互联网上看到了“丧文化”，LA的街头，充斥着颓废的眼神和，彼时就在考虑，难道没有网络上的执法者去管一管吗？Web3.0同理，价值互联网，意味着传统2.0时代监管的抓手：支付渠道，被冲淡了。在某些情形下，你我的认知交流同时意味着自动的价值转移，没有白嫖的知识，没有白嫖的know-how，服务即支付，得到即支付。请注意，没有时间差，也就降低了“事缓则圆”的可能性。

鉴于此，未来的监管手段需要推陈出新，比如在智能合约上打上某种“标签”，规定智能合约里有某种追踪机制，如此一来就可以一下子把证据链拉满。同时，监管与司法联动，使用监管标签的智能合约，在互联网法院实现“秒判”，也不用担心“执行难”问题，智能合约“秒执行”。飒姐乐见其成，但又忧虑民事诉讼律师的前程。

声音 | 肖飒：法律态度非常坚决 发现在境内发币立刻取缔:中国银行法学研究会理事肖飒今日发表题为“区块链项目，需注意哪些司法新动向？的”分析文章。文章表示，司法机关严阵以待，提前用相关法律知识武装自己，以便更好地适应或许会出现的涉币案件潮。反观链圈，几乎每一个区块链项目方都有“发币”的冲动，虽然我们理解“激励机制”对项目自身的作用，然而，一旦发币ICO，在我国现有法律框架下会被定性为“非法的公开融资行为”，涉嫌非法集资类犯罪或非法经营罪等。对于“境外发币，境内无实质销售”的行为，当下，司法机关采取的方式还是相对宽容的，基本不会主动“穿透式审判”，而是“等子弹再飞一会儿”。因此，类似的项目方暂时可以喘息，记住万不要回国内进行“路演”等销售活动，以免遭遇刑事风险。肖飒在文中还表示，目前，在内陆一些城市拿区块链技术蒙投资者的不法活动有所抬头，相信办案机关不会坐视不管，传说中的“剿匪”工作势在必行，务必保护好老百姓的钱袋子。目前法律的态度非常坚决，发币是非法公开融资，涉币交易所不允许在境内存在，一旦发现立刻取缔。同时，针对区块链项目的备案，已经如火如荼进行中，但备案不是许可，并不能因此获得“法律金钟罩”，如果涉嫌违法犯罪，该处理的时候绝不会手软。[2019/12/16]

从法定到共识，物权的基础

根据大陆法系的通说，“物权的本质在于，法律将特定物归属于某权利主体”即“物权法定”。法律在决定“物之为物”中扮演了一锤定音的角色，也就是说法律是度量一个东西能否被认定为“物”的关键。

那么，由算法自发形成的虚拟财产到底是不是物？从2013年，我国监管机关对比特币的观点可见：比特币属于特定的虚拟商品。鉴于商品是物的子概念，从逻辑上推出比特币在我国被承认为一种特殊的物。《民法典》第127条对于虚拟财产给了保护空间，因此，在我国持有比特币并不违反法秩序。那么，如果底层逻辑破灭呢，由web3.0带来的价值互联网时代，人与人之间的需求交换，不在依赖于一个外部的公正裁判者，而是彼此认可或小范围共识即可。物，仅在一部分人眼中是有交换价值的物；在另外一部分人眼中就是128个乱糟糟的字符。如是，全世界法律对于物权的定义可能都会改变。应该说，我国民法典对于虚拟财产的倾向性保护，是前瞻的。也就是说，在我国，民法如母亲般的胸怀接纳了虚拟财产，给了虚拟财产被法律保护的身份。但有些国家的民法典相对封闭，正如“电”是否属于“物”也经历了旷日持久的大讨论。

声音 | 肖飒：《区块链信息服务管理规定》的发布体现出监管赋予行业发展空间:据经济日报消息，国家互联网信息办公室日前正式发布《区块链信息服务管理规定》，自2019年2月15日起施行，区块链监管从此有法可依。《规定》要求“区块链信息服务提供者”履行备案义务。对此，北京大成律师事务所合伙人肖飒表示：“从具体条文来看，监管吸收了P2P、股权众筹等经验，对区块链的发展有很大好处。安全评估让区块链应用能够‘去伪存真’，与核准制相比，备案制更有弹性，这体现出监管赋予了行业发展空间。”[2019/1/16]

但是，新技术和新生产关系还是会对民法发起挑战。《民法典》第117条规定“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序征收、征用不动产或者动产的，应当给予公平、合理的补偿”；第243条第1款规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收....房屋以及其他不动产。”；第320条规定“主物转让的，从物随主物转让，但是当事人另有约定的除外”，鉴于此，私域内产生的共识物，可否为了公共利益的需要而被征收征用是个值得思考的问题。同时，对于智能合约的要求极高，要设置不同的极少可能触发的条件，防止在特殊情况下无法按照法律要求履约。

国家铸币权与资本市场兴盛

当前，新兴科技可能已经对传统法律规范的方方面面都提出了挑战，但却没有任何一项技术能与Web3.0所潜在的风险相媲美。其根本原因就在于，Web3.0正在利用区块链技术对国家铸币权发起前所未有的挑战。

要理解Web3.0与铸币权之争，我们就必须明白货币和铸币权的本质是什么？最新的货币理论认为：货币是一种财产的所有者与市场关于交换权的契约，本质上是所有者之间的约定。即“吾以吾之所有予市场，换吾之所需”，而这种约定由国家进行授信背书，以国家信用承载其身，所以货币也可以看作“信用”的体现。铸币权顾名思义就是铸造货币的能力。在某种程度上，我们也可以将铸币权视之为一种由国家行使的，中心化经济系统所特有的“授信”权。

声音 | 肖飒：中国区块链信息服务管理规定有望年底落实:据财新网，对于国家网信办19日公布的《区块链信息服务管理规定（征求意见稿）》，中国银行法学研究会理事肖飒表示：“这次给的征求时间较短，说明市场呼声强烈，监管机构的心情迫切，应该很快会出台，估计年底前有望落实。”与网贷等行业初期不同，区块链行业在监管初期就开始重视“行政处罚”，此次意见稿提到“构成犯罪的，依法追究刑事责任”，这也表明了监管机构的态度：违者可入刑。此次规定对区块链信息服务提供者实行备案制，要求进行年审。对制作、发布、传播法规禁止信息等违规行为，规定明确了警告、罚款、甚至责令暂停服务等责任追究。[2018/10/20]

但是，货币本身作为一般等价物，只是物质交换的便捷工具，其无法解决商业贸易中存在的所有问题。人们逐渐发现，如果不同区域之间所承认和使用的货币不同且不互通，那货币的存在反而会阻碍区域间的经济往来，彼时物质交换的方式又会回到效率低下的以物易物。怎么解决这一问题？秦始皇说：“书同文，车同轨，度同制，行同伦，地同域。”是的，此时如果能建立一个足够强大、凝聚了所有人共识的中心，那么完全可以由该中心来铸造一种全区域统一使用的货币，以打破货币不同经济不通的僵局。这个由中心背书授信，铸造统一货币的过程即为铸币，该行为能且只能由国家行使。

区块链作为Web3.0的底层技术，去信任化、匿名化等技术特征正在对传统中心化的货币和铸币权提出新的挑战，一个简单的理解：如果Web3.0所发行的虚拟货币或其他加密资产，创建了一个不再需要中心化存在为一般等价物授信背书的经济架构，那么传统中心化节点将失去存在的意义。这就是Web3.0对铸币权最直接的威胁和挑战。

那么，当前的Web3.0是否能承担传统国家授信的重任，从而创造出一个完全开放共享、财富流通无碍的经济体系？目前来看，尚不能为。原因主要有以下几点：

声音 | 肖飒：使用数字货币代替工资 存在逃税漏税的嫌疑:据核财经消息，近日，中国银行法学研究会理事肖飒表示，无论是“九四公告”还是“风险提示”，既不属于行政法规，也不是法律，其仅是各主管部门联合发布的规范性文件，具有规范效力，但并不是真正的法律文本。使用数字货币代替工资，存在逃税漏税的嫌疑。目前，我们并没有出台专门的法律以规制发币行为，但发币的行为逻辑背后确实违反了我国现有法律法规。涉嫌的罪名包括但不限于非法发售代币票券、非法发行证券、非法集资、金融、组织领导活动等。[2018/9/26]

1.目前Web3.0的研发和投资主体基本为大型互联网企业，本身尚在激烈的竞争中，其发行的虚拟货币存在不确定性大、抗风险能力弱等天然缺陷，常被用于恐怖活动融资、跨境、逃税等犯罪行为，资本的逐利性也极大地增加了治理的成本与风险。

2.缺乏法偿性，关于货币的集体共识难以达成，无法保持币值的稳定。主权货币强调货币的法偿性，其目的在于将法定货币区别于此类约定货币，从而充当有效的等价物。

3.Web3.0内进行的跨境经济活动缺乏有效的监管。Web3.0的全球性对于自然人个体而言，则降低了其获取设备的门槛并提升了一般资源的易得性，也使得个体绕开监管的操作变得更为容易。但对监管者而言，则提升了监管的门槛，根据央行2021年7月发布的《中国数字人民币的研发进展白皮书》，商业机构推出全球性稳定币，将给国际货币体系、支付清算体系、货币政策、跨境资本流动管理等带来极大风险与挑战。

但我们也要看到这一威胁存在着积极的一面：现代货币的传统共识已经出现危机，Web3.0和虚拟货币的出现可以为今后的货币设计提供了一个新思路，中国的数字人民币正是其中一个较为成功的范例。加密资产圈的人深信，国家垄断铸币权并无可避免的提供超量货币供应是造成通货膨胀的根本原因，而严重的通货膨胀最终会造成社会动荡。Web3.0作为一种变革财富分配方式的有效工具，能有效解决货币超发难题。

另外，Web3.0虽然对传统国家铸币权提出了新的挑战，但对促进资本市场的繁荣却也有着不可忽视的贡献。诚然，元宇宙和Web3.0不是简单的把名字从Facebook改成Meta就能实现的，但理想与现实的差距亦不应阻碍我们睁眼看世界的清醒头脑，由Web3.0引导的产业变革已经开始发生，正在从硬件到软件、从上游到下游形成一条愈加完善和蓬勃发展的产业链。资本所固有的逐利性正在极大的推动Web3.0产业的繁荣，在实体经济增长乏力的当下，似乎Web3.0经济正在成为新的增长点。如此，监管的正确引导不仅对Web3本身至关重要，对社会经济也具有潜移默化的影响。

我们必须看到Web3.0所具有的潜力并不只是作为虚拟经济的一部分为实体经济赋能，其甚至具有搭建一整个新型经济制度的能力，这就要求监管机关采取更加聪明和科学的监管措施，以引导代替一刀切，去疏导问题而不是将技术与问题一并封堵。

拒不履行网络安全义务罪，渐成“不能犯”

随着Web3.0时代的到来，通过智能合约机制将网络服务提供者需要履行的信息网络安全管理义务写入标准化的智能合约中，网络服务提供者仅需要按照相关行业规定引入这类智能合约，计算机网络便会忠实执行智能合约中规定的信息网络安全管理义务，将原本的“人工履行义务”交付给计算机，从而大大降低拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用范围，使该罪渐成为打着引号的“不能犯”。

《刑法》第二百八十六条之一规定了拒不履行信息网络安全管理义务罪。网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的网络安全管理义务，造成法定情形发生的，便构成拒不履行信息网络安全管理义务罪。该罪是典型的不作为犯，根据《网络安全法》等前置法律法规的规定，网络服务提供者的信息网络安全管理义务大致包括以下几个方面：

1.防止违法信息大量传播义务。根据《网络安全法》第47条之规定，网络运营者应当加强对其用户发布信息的管理，发现法律、行政法规禁止发布或者传输的信息的，应当采取手段防止信息扩散并向有关主管部门报告。

2.防止用户信息泄露义务。根据《网络安全法》第42条第2款规定，网络运营者应当采取相应措确保收集的个人信息安全，防止信息泄露、损毁、丢失，并在发生上述情况时，及时向有关主管部门报告。

3.防止刑事案件证据灭失义务。根据《网络安全法》第28条规定，网络运营者应当为机关、国家安全机关依法维护国家安全和侦查犯罪的活动提供技术支持和协助。

在Web3.0时代到来以前，上述网络安全管理义务大多需要相应的直接责任人员去“人工履行”。然而随着Web3.0及智能合约的出现，上述三个主要的信息网络安全管理义务均可以通过写入智能合约的方式将原本需要“人工履行”的义务完全交于计算机网络自主执行。所谓“智能合约（Smart Contract）”，其概念的提出者Nick Szabo简单地将其定义为“一套以数字形式定义的承诺”我们可以简单地用自动售货机类比智能合约机制，对自动售货机而言，我们仅需要设定一系列前置流程（如设定每个货物的货款），则在满足该流程的时候（用户投放货款），自动售货机便会吐出货物。同样地，网络安全主管部门可以预先设定好履行信息网络安全管理义务的一整套标准化智能合约，网络服务提供者仅需要应用这套合约，计算机网络便会忠实地执行信息网络安全管理义务。

由此，信息网络服务提供者除了拒不应用这套合约这一种情形外，似乎并没有可能再违反信息网络安全管理义务。由此，Web3.0及智能合约的应用不仅大大提高了网络安全管理义务的履行程度，而且还会大大降低网络服务提供者构成拒不履行信息网络安全管理义务罪的可能性。

新一轮创业潮与法律双重价值

正如当初互联网2.0对于人类社会的冲击，可预判Web3.0自带“行为+价值流动合一”将重构未来人类生活。而“法律是秩序和正义的综合体”，随着新一轮创业大潮，历史再一次给出了“造梦神话”，吸引很多人参与技术淘金，在利益洗牌时，必将出现对秩序的深刻影响，此时，法律会扮演平衡角色登场。所谓“正义”天然包含“平等”的意味，在新的历史机遇下，到底是效率优先还是公平优先，两者是否可兼顾，值得深入思考。

价值互联网，也许可以弥合技术霸权带来的社会伤痕，发挥个体的价值交换机能，在最小范围内寻找价格。飒姐认为，Web3.0是兼顾法律之公平价值的好时候。新一轮创业潮会出现，在2.0时代被“技术与价值双规”所有意无意忽略的人们，将重新找回尊严和财富。当下，大平台以“生态”为托辞，强行收购了腰部创业者的公司，普通消费者更是沦为“数据供应者”和“数据最终买单者”，而技术垄断的巨头利用手里的技术对于普通人进行“数据掠夺”。不管你承不承认，这是事实。

Web3.0就是要把原本就属于消费者的财产权直接“结算”给消费者。但我相信这种生产关系的巨变必将引起平台经济的警觉和反扑。飒姐预测对于价值互联网兴起，最大的障碍不是法律和制度供给，而是既得利益者--传统互联网大平台。

当然，“打不过”就“加入其中”，我们认为国内头部平台也会派出研究院或关联公司进行Web3的种种尝试，发现好项目，提前布局，但是价值互联网本身就是传统互联网的掘墓者。随着价值互联网的普及和发展，创业群体的注意力势必会集中在新科技带来的新红利上，一大批创业者前赴后继开辟“新赛道”，逐渐出现在人们的视野中。苍蝇和苍鹰都会飞进来盘旋，知识产权相关法律纠纷会猛涨，由于激烈竞争带来的经济犯罪和报案也会络绎不绝。国人的“实用主义”风貌，可能会集中体现在各类价值互联网的创新之中。全世界将迎来新一波创业狂潮，极大解放生产力，让人们不会因为地域、语言等客观因素而埋没才华及才华可交换的经济利益。

写在最后

从科幻小说到现实，也许是我们这一代人能够看得到的未来。Web3.0是由技术推动的解放生产力的一场大变革，我们庆幸身处其中，也期待通过这次变革将巨无霸公司的技术霸权打掉，更多中小创业团队能够有机会展现自我，而不是被资本霸凌。还数据权给个人，还财产交换自由给创作者，打破资本裹挟，打破大平台店大欺客，让人真正作为人，好好活着，好好建设自己。

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