LAYER:潜在危机：以太坊转向POS后是否会被认定为证券？两种不同观点

随着以太坊合并日期的逐渐明确逼近，转为 PoS 机制的 ETH 是否可定性为证券又再次成为话题中心。

近期，华盛顿特区乔治城大学法律中心的法学教授 Adam Levitin 表示，运行 PoS 机制的区块链网络系统都可以归为证券，理由如下：

“证券”包括“投资合同”。“投资合同”由美国联邦最高法院在 Howey 案中定义为K，用于对联合投资企业的投资，利润预期“完全来自于第三方的努力”。

Howey 说的是 "钱" 的投资，但这一直被解释为只是指有价值的投资。质押很容易满足这一要素。

联合投资企业的要素也很容易用质押来满足：整个验证系统需要多方参与。这就是集资（即对联合投资企业更苛刻的解释：横向共同性）。

Unitimes社区合伙人：以太坊layer2方案规避了单一layer2所带来的潜在的风险和垄断:金色财经报道，在今日OKEx矿池与以太坊中国社区主办的ETH 2.0 AMA中，Unitimes社区合伙人Jason表示，首先是选择性的问题。以太坊layer2方案的繁荣给予开发者和用户更多的选择，同时规避了单一layer2所带来的潜在的风险和垄断。比如大家讨论得热火朝天的ZK-Rollup和Optimistic Rollup，从token交易的角度来看，ZK-Rollup的交易速度更快，结算时间更短，对于DEX类应用更加友好，体验更加丝滑，所以Loopring选择了ZK-Rollup。而Optimistic Rollup对智能合约逻辑实现的支持更加友好，允许开发者去构建更加复杂的DeFi应用，所以你看Synthetix选择了Optimistic Rollup。这是第一个好处，生态内有了更加丰富的选择，然后这些选择反哺生态，让生态变得更加繁荣。第二个是从整体的角度来看，以太坊的安全性和可扩展性都得到了提升。我们知道，layer1，也就是我们所说的主链，是以太坊数据最终的安全性保障。一方面，layer1的扩展提升了链上数据处理的效率，同时也极大地降低了发生垃圾交易攻击的可能性。第三个是价值捕获和网络效应。layer1和layer2的结合使得以太坊可以满足绝大多数的金融以及其他领域的应用需求。随着PoS的到来以及DeFi的繁荣，以太坊上质押的资产形式会越来越多，最终也许真的就成为了大家梦寐以求的“结算层”。同时，这种金融繁荣会带来更大的网络效应，推动包括DeFi在内的以太坊生态进一步发展，这是一个强正反馈。更多内容见原文链接。[2020/6/17]

对利润的预期也非常明确，质押者获得质押奖励。

动态 | 汇丰警告称：潜在监管风险或导致Facebook股价暴跌近四成:汇丰银行(HSBC)高级分析师尼古拉斯-科特-科利森(Nicolas Cote-Colisson)在给客户的报告中表示，Facebook已经引起了美国乃至全球政界人士和监管机构的负面关注。美国联邦贸易委员会和欧盟均已宣布对Facebook展开调查，调查内容包括这家科技巨头涉嫌社交领域垄断的做法，以及对其数字货币Libra的担忧。尽管存在监管风险，Facebook的股价今年仍上涨了50%以上。但汇丰表示，其股价面临隐私、反垄断监管从而出现回调只是时间问题。某种意义上说，Facebook的扩张速度正成为其自身的一个风险因素，因为它可能会加速审查和干预。

该公司表示，监管部门的打击行动，包括罚款和调整政策，可能会让Facebook市值蒸发近40%。反垄断罚款、隐私罚款、税收、并购限制和电信类监管也可能对估值产生影响。[2019/12/6]

这就引出了最后一个要素：预计利润将“完全来自”他人的努力。在 Howey，美国最高法院说了几次“完全”。如果这是衡量标准，那么质押者就不符合测试，因为质押者也是参与者。

动态 | tZERO失去潜在投资者Makara:Overstock的证券型代币平台tZERO已失去了另一位潜在投资者。tZERO临时首席执行官Jonathan Johnson在周一的Overstock投资者电话会议上表示，新加坡基金Makara现在不会投资tZERO。同时，Makara密切关注tZERO，并可能在未来重新考虑其决定。（Coindesk）[2019/8/27]

但下级法院基本上已经从 Howey 案中解读出 "完全" 的定义，至少对于像多级分销金字塔这种，参与者确实必须努力招募更多下线。

基本上，上诉法院（第二、第九等法院）将 "完全" 理解为更可能是 "主要" 或 "着重"。美国联邦最高法院对此没有异议。它在 1975 年的一份意见书中讨论了这个问题，但没有表明立场。

动态 | 港交所与投行洽谈潜在收购目标 涉及区块链领域:据香港信报报道，港交所据报与投行洽谈潜在的收购目标，并着眼于科技领域。外电引述知情人士透露，港交所正在考虑收购与数据、分析及区块链领域的目标，并与至少三家投行讨论潜在目标。知情人士又称，港交所高层正在商讨下一个3年战略计划，最终计划预计将在明年初公布。[2018/9/21]

考虑到任何一个单独的质押者相对于企业中的努力的总和所做的贡献可能是相当有限的，我怀疑 "完全[=主要]来自他人的努力" 这一要素是符合的。

但是，这些都无法回答更棘手的问题：当你处理一个去中心化的系统时，谁是 "发行者"。但这是更宽泛的问题的一部分，即如何将去中心化的系统纳入以人为本的法律体系。

而风投合伙人 Adam Cochran 则认为合并后的 ETH 不属于证券，理由如下：

首先，Howey 测试三要素：金钱投资（An investment of money）、联合投资企业（In a common enterprise）、从他人的努力中获得利润的期望。

对于“金钱投资”这一点，ETH 符合也无碍，毕竟几乎所有风险资产、商品服务甚至比特币等，都满足这一点。争议较多的是后两点，不同法院有不同衡量标准，其中许多从未被美国最高法院采用。

对于“联合投资企业”这一点的界定，争议较多，而且思想流派也较为繁杂，如横向共同性、广泛的纵向共同性、严格的纵向共同性。其中横向共同性，法院寻找按比例分配利润的特征，或通过资金的汇集将投资者的资产捆绑在一起。具体应用在 ETH 2.0 中，你质押的 ETH 是独立的，跟节点绑定的，与其他质押资金无关，也是根据自己节点的表现情况获得赏罚，也不影响其他节点，因此并不具备横向共同性。而纵向共同性更加强调投资者和发行者/推广者之间的关系，例如投资者和发行者/推广者在 ETH 上不一定是同赚同亏。不过第一个挑战是，以太坊网络作为一个去中心化开源项目，发行者和推广者是谁？更重要的是，最开始为以太坊编写代码的人，并不是当前运行网络的人。

对于“从他人的努力中获得利润的期望”这一点，有些案例显示其核心是 "对从他人的创业或管理努力中获得利润的合理期望"；有些案例显示利润不能来自自己的努力或者服务；这是一个细微而重要的区别，对于质押来说，它再次严重依赖对联合投资企业的证明。这一块的重要问题是：你因为什么而受到奖励？质押时，为何能够得到奖励？其实终极论据有两方面，一是向用户出售区块空间而得到奖励；这种观点可以被视为联合投资企业，不过不是来自推动者或发行人，因为区块空间是与验证者合作形成的，而且验证者实际上出售的是验证这种行为。那么问题来了，验证者这种验证行为是否属于“自食其力”，其实在以前的案例中，SEC 已经间接给出了答案，即验证者参与网络验证是一种实质性的努力，并因此获得奖励。

综上所述，对于 Howey 测试的三要素，目前 ETH 存在争议的是后两点，虽然“买币质押赚币”这个模式看起来很像证券，但是如果深入了解，质押验证的资金不与他人混合，奖赏独立，不符合第二点；而且验证者是通过自己的在线验证努力获得奖励，也不符合第三点。但是，即使如果 SEC 要将 ETH 认定为证券，那么其实也跟以太坊转换为 PoS 这个过渡无关。

原文链接：

https://twitter.com/AdamLevitin/status/1550990967670554624

https://twitter.com/adamscochran/status/1551278224218488832

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