TOKEN:可转让的Token都是证券？SEC怎么搞起了一刀切的“懒政”

北京时间4月3日晚，美国证券交易委员会（SEC）发布了期待已久Token监管指南，内容涉及ICO、Howey测试以及关于Token的其他方面。同时，SEC还发出了首个ICO不行动信函（No-action Letter，表明政府机构工作人员不会建议该机构对提出发函要求的实体采取法律行动），认定TurnKey Jet发行的代币TKJ不是证券。

Blockchain 钱包的总裁兼首席法律官Marco Santori很快在推特上对SEC的这一系列动作进行了分析。在此框架中，SEC将对代币的可转让性禁令包含在内：如果没有可转让性，那么就不会有任何利润预期。不能在交易所出售代币，那么代币可以通过Howey 测试，从而不会被认定为证券。SEC认为，如果存在二级市场并且购买者希望获利，那么就满足“利润期望”这一条件。但是，这显然是错误的。购买者可以期望获利，但利润动机必须超过消费动机，才算是证券。这也是United Housing Foundation Inc v Forman的重点，“投资目的是盈利”才是证券的经济实质。SEC的框架似乎成了一刀切的“懒政”。

NAGA Group拟通过发行可转换债券融资820万美元:金色财经报道，加密货币平台NAGAX运营商NAGA Group正寻求通过通过发行可转换债券融资820万美元，此次发行可转换债券不包括法兰克福证券交易所上市公司股东的法定认购权，票息为11%，期限为2023年4月28日至10月30日之间的六个月。NAGA Group目前还运营一款创新银行应用NAGA Pay，该公司表示本次发行可转换债券的决定已由公司管理委员会作出，但须经监事会批准。（financemagnates）[2023/4/17 14:09:09]

MicroStrategy两名高管于8月售出公司可转换期权:9月9日消息，MicroStrategy两名高管首席财务官Le Phong和首席技术官Timothy Lang分别于8月2日至6日和8月26日售出公司可转换期权转换后的股份，分别获利约700万美元。此期权为公司薪酬委员会向于2020年向高管授予的股票期权奖励。（彭博社）[2021/9/9 23:11:30]

首先，需要注意的是，收到不行动信函的TurnKey公司发售的Token主要是用于兑换私人飞机旅行。美国证券交易委员会表示，只要满足以下条件，“Turnkey Jet”代币就不是证券：

公告 | 待Cosmos网络实现可转移/可交易性 将开放BTC和USDC市场:据Poloniex官方推特消息，其成为唯一一个允许预售和未来赎回Cosmos代币的交易所。一旦Cosmos网络实现了可转移或可交易性，将为所有用户开放BTC和USDC市场。[2019/3/15]

a）代币在发售时具备完全的效用；

b）代币不得在平台外转让

此外，发行公司：

c）不得使用代币收益进行平台的开发工作

d）不得提供重购代币以获取利润的服务

e）营销代币时不得强调代币效用（功能）以外的内容

区块链年薪百万难招人？对策：传统技术人才可转型区块链人才:近日业界指出，区块链不是一个单一的信息技术，而是依托一些现有技术来实现一些新的功能，比如将哈希函数、智能合约等应用到新的思维逻辑架构中。所以从这个角度来说，区块链技术开发并不需要掌握某种新的专业技术。在区块链开发领域，最受欢迎的编程语言是C++和Go，而精通密码学和分布式计算的资深人才对于区块链开发也是有先天优势的，但是也并非硬性条件。所以传统技术人才可转型区块链人才。[2018/3/17]

f）必须能够兑现服务

读到这些这里，你可能会认为这对代币和代币发行方有非常大的限制。但Marco表示，他的第一反应是，（b）是唯一真正麻烦的地方，并且这个不行动信函只是朝着建立更健全的法理迈出的一小步。现在让我们来看看这个决定背后的框架。

很遗憾，它只是说“这是一个清单，上面有很多Token卖家现在会做的所有事情。如果你做了这个清单上的事情，那么Token可能是一个证券”。并没有我们希望的那么有用。

不过，文件最后的确有一个有用的事实模式，但它带有太多的警告性，从本质上忽略了Token实际运行的方式以及人们使用Token的原因。开始：

这其实是“耐克币（Nike Coin）”例子的变体。想象一下耐克公司创建了一种可以兑换1双Dunks鞋子的代币——耐克币。而这些Dunks鞋子事实上已经制造好并且已经上市了，所以耐克以一双Dunks鞋子的准确价格出售耐克币，并用一小部分耐克币奖励那些频繁购买的顾客。这是典型的奖励计划。

可悲的是，这些耐克币不能转让，不然会被视为证券。所以，我们不禁要问：这样的话，为什么有人会去使用耐克币？

美国证券交易委员会曾经承诺提供一个指南，帮助企业家确定哪些代币是证券，然后发布指南说“如果我们使用的Token对于我们来说即合理又好用，那么这个Token可能是一种证券”。

对可转让性的禁止似乎深深扎根于SEC对效用的要求。但可转让性，特别是互操作性，是区块链网络的试金石，尤其是ERC-20标准。

Marco表示：

我们知道为什么SEC要将这个禁令包含在框架中：如果没有可转让性，那么就不会有任何利润预期。不能在交易所出售代币，那么代币可以通过Howey 测试，从而不会被认定为证券。

美国证券交易委员会认为，如果存在二级市场并且购买者希望获利，那么就满足“利润期望”这一条件。这显然是错误的。购买者可以期望获利，但利润动机必须超过消费动机，才算是证券。这就是United Housing Foundation Inc v Forman的重点（美国最高法院在1976年United Housing Foundation Inc. v.Forman案例中，在重申了Howey案例中判定证券的标准之外，又明确了“投资目的是盈利”是证券的经济实质）。

最后Marco说：

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