BIT:解读数字人民币相关的法律问题

作者按

数字人民币试点的城市和场景正在进一步扩大，与数字人民币相关的法律问题，有些已经显而易见，有些逐步显现，有些若隐若现，还有些隐而不见。

正文

自2019年6月Facebook发布Libra白皮书之后，各国和世界经济组织对央行数字货币的研究和探索进度明显提速。据国际清算银行的调查显示，全球约80%的央行已经投入了CBDC的研发工作，其中少部分已进入试点阶段。?

中国央行早在2014年起就启动了CBDC的研究，并于2017年末组织相关商业机构共同开展数字人民币体系的研发。商务部在2020年8月发布了《关于印发全面深化服务贸易创新发展试点总体方案的通知》，明确数字人民币进入试点阶段——在京津冀、长三角、粤港澳大湾区及中西部具备条件的试点地区开展数字人民币试点。目前，数字人民币的试点工作正在进一步铺开。据报道，除了已经公布的雄安、苏州、成都、深圳和冬奥会场景外，长沙、海南、上海、青岛、大连、西安等六地也将进入试点城市名单。

数字人民币作为影响重大和深远的顶层设计，央行不仅在金融、技术层面早有谋划，在法律方面也早有评估。根据央行数字货币研究项目组于2016年发表的《法定数字货币的中国之路》，在数字人民币设计的早期，央行就本着在法律法规上要实行“均一化”管理，遵循与传统人民币一体化管理的思路。但是，数字人民币并非简单的传统人民币的数字化，当具体到数字人民币的性质、发行、兑换、流通、储存、销毁、管理的各个环节时，每个环节都可能会产生与传统人民币不同的法律问题或风险。

动态 | 媒体：蚂蚁金服成立区块链公司只是事务性公司 不要过度解读:据上海黄埔2月25日报道，蚂蚁金服旗下蚂蚁区块链科技（上海）有限公司在黄浦区正式揭牌成立。据了解，除蚂蚁区块链科技（上海）有限公司之外，蚂蚁金服旗下另一创新企业蚂蚁双链科技（上海）有限公司也在同期成立。消息人士称，蚂蚁金服旗下的子公司众多，而这些子公司往往跟注册地有关，跟实际负责业务关联不大。而成立这两家公司只是属于事务性的，为了当地办事方便，不必做过分解读。（财经网）[2019/2/26]

随着数字人民币试点的城市和使用场景进一步扩大，与数字人民币相关的法律问题有些已经显而易见，有些逐步显现，有些若隐若现，还有些隐而不见。笔者拟结合截至目前已公开的有关数字人民币的相关情况，浅谈与数字人民币相关的若干法律问题。?

1.数字人民币是否是法定货币？

?数字人民币是由人民银行发行的数字形式的法定货币，这是央行一直以来对数字人民币的定位。

而根据《中国人民银行法》和《人民币管理条例》等规定，我国的法定货币是人民币，包括纸币和硬币这两种有形体，而不包括数字形式的无形体，因此，数字人民币在当前并非法定货币。

动态 | 律师解读《区块链信息服务管理规定》：部分要求在现阶段实施条件尚不成熟:2月14日，微信公众号“京都律师”刊文指出，《区块链信息服务管理规定》的部分条款偏向于原则性规定，且部分要求在现阶段实施条件尚不成熟，可操作性值得商榷，有以下几点可供探讨和完善： 1.区块链信息服务提供者的概念并未完全明确； 2.区块链信息服务提供者的技术标准并不明晰； 3.区块链信息服务提供者的安全评估流程并未说明； 4.行业自律条件尚不成熟。[2019/2/15]

2020年10月24起向公众征求意见的《中国人民银行法》《征求意见稿》拟扩大人民币的范围，将数字形式的人民币也纳入法币范围。待该法顺利通过后，数字人民币才能名正言顺地成为我国的法定货币。而按照通常的立法进程，数字人民币的正名尚需时日。?

2.?数字人民币是否具有法偿性

?根据《中国人民银行法》，人民币的法偿性即是指以人民币支付中华人民共和国境内的一切公共的和私人的债务，任何单位和个人不得拒收。

央行副行长范一飞在其2020年9月发表的文章《关于数字人民币M0定位的政策含义分析》中表示，“按照人民币的法偿性规定，以数字人民币支付我国境内一切公共和私人债务，任何单位和个人在具备接收条件的情况下不得拒收。”

动态 | “区块链”一词入选“汉语盘点2018”国际词解读:人民网刊文《“汉语盘点2018”国际词解读》，“区块链”一词，与贸易摩擦、板门店、伊核协议等一起入选。文中称， 2008 年首次提出区块链概念以来，这项技术快速发展并在全球范围内广泛应用。在全球化、信息化和数字化时代，区块链代表了一种新的技术发展方向，为推动世界经济与国际合作提供了一个新的机会。[2018/12/11]

两相对照，可见央行高层认为数字人民币的法偿性是有条件的，即需单位和个人在“具备接收条件”的情况下才不得拒收。应该说，范行长的该等说法是符合实际情况的，因为数字人民币的持有和使用需依赖于手机、电子钱包等特定的设备和载体，并非任何人在任何情况下都具备接收条件，如果不加区分地强制要求所有人都不得拒收数字人民币，可能有违公平合理的原则。

但是，当前《中国人民银行法》及其《征求意见稿》中并未对法偿性条款作出“不具备接收条件”可以拒收的例外规定。该等例外规定未来是否会纳入修订后的《中国人民银行法》；如不纳入，如何平衡和保障不具备接收条件的接收人的利益，有待进一步观察。?

3.?数字人民币是否为“物”，权属如何确定

?G30下的数字货币工作小组于2020年7月发布的一份研究报告——《数字货币及稳定币：未来的风险、机遇及及挑战》中提到，从法律上来说，数字人民币属于“物”，受物权相关的法律管辖。

分析 | 肖飒律师解读五部门风险提示:今日，大成律师事务所律师肖飒在其个人公众号上发文，解读银保监会等五部门共同发布的《关于防范以\"虚拟货币\"\"区块链\"名义进行非法集资的风险提示》。肖飒表示，风险提示中明确提出\"代为投资，极可能是活动\"。这句话具有重要的现实立案价值。这就意味着，ETH等也有望成为罪的犯罪对象，而不仅仅是2013年被定性的特定的虚拟商品一比特币。也就是说，未来罪立案的范围可能会较大幅度扩大，保护的范围也在扩大。[2018/8/27]

由于数字人民币的定位就是数字形式的人民币，而我国法学界的通说认为人民币是一种特殊的动产，是物；从这个意义上来说，数字人民币也可以理解为是一种特殊的动产，是物。

然而，在我国现行的法律框架下，“物”通常仅指有体物，而数字人民币是无体物，在法律没有另行明确规定的情况下，数字人民币还不是物权的客体，难以直接适用现有的物权保护的法律规定。因此，数字人民币的法律属性还有待进一步明确。

?与此相关的是，数字人民币的权属如何确定？是适用传统动产普遍适用的“占有即所有”的规则，还是以在央行系统或账户的登记公示为原则，还有待确定。

此外，如果央行采用基于区块链的支付系统，由于存在51%攻击等问题，难以保证结算的最终性，从而可能导致数字人民币的所有权转移存在不确定性。在此情况下，如果技术层面难以解决问题，法律该如何认定和救济，也是需要考虑的问题。

金色财经独家解读：韩国区块链协会自律控制案不具备法律效力，但协会可与商业银行合作关闭不参加宣言的交易所的法币兑换通道:今天韩国区块链协会发布数字货币交易所自律控制案，金色财经第一时间对此方案进行了解析。其中对交易所最重要的一点便是，韩国区块链协会自律控制案不具备法律效力，但介于协会与政府及商业银行的友好关系，协会可以通过与商业银行的协议关闭法币-代币转换通道。而这便直接导致了大部分韩国大型交易所一致支持宣言，其中包括bithumb，korbit，coinone等。但upbit或因其主要业务为新币种交易，拒绝接受宣言。在场的小型交易所也因为此方案对广告限制的范围过于广义，而没有同意宣言。

一家小型交易所对金色财经表态，他们认为这样的宣言内容会对中小型交易所造成不利的竞争环境，希望协会能够重新斟酌此方案。[2017/12/15]

4.?数字人民币是否为“网络虚拟财产”

?数字人民币不具有实体形式，但具有财产属性，其是否属于网络虚拟财产？

《民法总则》规定，法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定。但是，该法并未明确界定网络虚拟财产的所指及其权利属性，目前也没有法律对网络虚拟财产的内涵、外延和权利性质作出明确规定，学界对此也还有争议。

因此，现阶段数字人民币是否属于网络虚拟财产并不明确。?

5.?智能合约的问题

?根据G30报告的介绍，由于数字人民币具有财产属性及与银行账户松耦合的特征，可以加载与数字人民币的货币本身功能有关的智能合约，如按条件支付、计划付款等。

根据穆长春近日在2020金融街论坛年会上对深圳数字人民币试点的情况介绍，央行在深圳实施红包试点的过程中已经使用了一个简单的智能合约——限时支付功能，其表示之后还有相对更加丰富的智能合约投入到试点当中。

由上可见，数字人民币中将加载与支付功能相关的智能合约，因此，与此相关的法律问题也需要关注。如智能合约出现程序漏洞、被恶意攻击等问题导致用户遭受数字人民币损失，相关责任由谁承担及如何承担，也是需要法律予以明确规定的问题。

6.?数字人民币的使用限制

?G30报告中提到，为了防止出现对商业银行存款的挤出效应、交易套利、顺周期性增强，数字人民币的使用场景将可能限于小额零售交易中，为此可设置每日、每年的最大交易额，超过兑换限额需预约等。如必要，还可考虑设置多层收费系统，对于小额、低频的交易处理免费，大额、高频的交易处理收费。?

G30报告中提到的该等限制，在现有的试点场景和钱包设置中已经有所体现，比如建行的数字人民币钱包类型分为一类钱包、二类钱包、三类钱包和四类钱包，每类钱包都有对应的每日、每年、每笔交易的金额限制。

短期来看，数字人民币的主要使用场景和使用规模可能会受到一定的限制，但具体会有哪些限制，还有待进一步明确。

7.?数字人民币及钱包的防伪

?尽管数字人民币的技术特性使得造假数字人民币造假的风险大大降低，但造假的可能性不能排除；并且，由于数字人民币存放在钱包中，钱包的造假问题也不应忽视。?

当前有关禁止假币的法规仅适用于实物形式的人民币，如何防范和处理数字人民币和钱包的造假行为，还需要调整和制定相关法律法规。?

8.?指定运营机构的选择标准

?根据央行人员的文章和发言，数字人民币的发行将遵循传统的纸币发行流通的“中央银行-商业银行”二元模式，由指定运营机构参与运营并向公众兑换。具体而言，作为指定运营机构的商业银行负责为客户开立数字人民币钱包，提供兑换服务；同时，该等机构与其他商业银行及相关机构一起，承担数字人民币的流通服务，并负责零售环节管理。

根据G30报告的介绍，对于数字人民币试点项目，为了确保处理过程是可逆转和可撤销的，所有指定运营机构都已制定了一个类似于“沙盒”模型的退出计划。

按照《人民币管理条例》、《非银行支付机构网络支付业务管理办法》等规定和实践，货币发行主要通过商业银行的现金收付业务活动实现，非银行支付机构不得经营或者变相经营货币兑换业务。因此，央行对于数字人民币发行机制的设计符合现行规定。

但是，数字人民币指定运营机构的选择标准、进入门槛、退出条件、具体权利义务，指定运营机构与其他商业银行及相关机构合作中双方的责权利等尚缺乏明确的指引，有待央行根据试点情况，总结经验后在未来的法律规定中予以确定。?

9.?数字人民币的其他法律问题

?数字人民币的发行和流通过程中还涉及反、反恐怖主义融资、数据保护、网络安全等问题；如果数字人民币未来跨境流通，还将涉及更多的问题。这些问题除了需要通过技术方案予以解决外，还需要从法律制度上予以规制。?

从央行开始研发数字人民币到现在扩大试点范围，虽然已经历经了7年的时间，央行对与数字人民币相关的方方面面都已经作了相对充分的研究和论证，但是，央行数字货币作为一个全球都没有先例可循的新事物，与此相关的法律问题和风险可能还没有被完全发掘。伴随着数字人民币试点的进一步铺开，与数字人民币发行、兑换、流通、管理等相关的法律问题必将更多浮现。数字人民币的正式落地，还需要法律层面的未雨绸缪和保驾护航。?

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作者：张凌，瀚一律师事务所合伙人

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