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COIN:监管重锤后 加密交易所如何迈向合规之旅

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时间:1900/1/1 0:00:00

作者:Brown Rudnick合伙人&数字商务部律师 Preston Byrne;编译:比推BitpushNews Mary Liu

我因怀疑在美国销售加密货币的合法性曾被加密社区集体声讨,尤其是在 2017 年攻读法学硕士学位时期,我写过不少文章,那时有很多的空闲时间和自由度来写作。

与前政府律师John Reed Stark等最新一批加密批判者不同(他似乎在市场低迷时乐此不疲地黑这个行业),当加密还没被大众熟悉且非常小众的时候,我就扮演了“批评者”的角色, 例如CoinTelegraph 2014 年 7 月 9 日的文章“减轻在加密账本上发行证券的法律风险”提到了我说过的话,当时我说:“[几乎] 没有人在正确的做事。 迄今为止,我还没有看到一种结构合理的加密证券。”

Joel Dietz 与 SwarmFund

当时人们认为我疯了,其他人可能认为我是个纯喷子,事实可能介于两者之间。 当然,请记住,在 2014 年,“首次代币发行”(ICO) 的想法并不存在; Joel Dietz等企业家将他的“Swarm”众筹代币宣传为“加密股权”进行营销,这个术语遭到了以太坊等更复杂项目的冷遇,在我被 CoinTelegraph 文章引用仅一个月后,以太坊就进行了 ICO。但即便如此,它也不被称为 ICO。根据他的律师给 Joe Lubin 的任何建议,那是“为以太坊网络出售的加密燃料”,或者正如纽约总检察长办公室在针对 KuCoin 的诉讼中描述的那样,这是一种证券。

The Block创始人:稳定币发行方监管法案是典型的监管过度:针对美国国会议员提出稳定币发行方监管法案,The Block创始人Mike Dudas今日发推评论称,这是荒唐的,典型的民主党式监管过度。“只有银行才能发行货币,以结束银行的歧视性和掠夺性行为”,这是典型的国会逻辑。[2020/12/3 22:56:58]

以太坊随后在 2017 年爆发,随之而来的是一千个模仿者和其他类似的仿盘项目,美国监管机构反应迟缓。

Bill Hinman

当时的 SEC 主任 Bill Hinman 发表了他著名的“Hinman 演讲”,为 ICO 热潮再添一把火,演讲中提出(现已名誉扫地的)“充分去中心化”排除在 Howey 测试之外。 这让风险投资家们普遍假设:他们已经成功说服了SEC办公室,以太坊是下一个互联网,政府最好的办法就是让开,让以太坊证明这一点。

我认为可以肯定地说,五年后,以太坊还没有解决它成为下一个互联网所需要做的许多扩展问题。鉴于这些承诺被违背,纽约总检察长办公室对 KuCoin 提起诉讼也就不足为奇了。

国家邮政局局长:应用区块链等技术提升邮政安全监管智能化水平:10月9日,国家邮政局局长马军胜在《光明日报》刊文称,坚持完善高精准的邮政业风险防控体系。要升级寄递安全能力,综合应用5G、人工智能、区块链、云计算、大数据、物联网等新一代信息技术,提升安全监管智能化水平,打造安全防控“升级版”,坚决防范重特大安全事故。[2020/10/9]

混乱和奇怪的执法案件

Bill Hinman 演讲之后发生的事情只能用混乱来形容。在 Hinman 演讲之前,SEC 实际上只在明显和臭名昭著的欺诈案件中打击加密业务。

我记得的第一个案例是 SEC 诉 Trendon Shavers 和Bitcoin Savings and Trust(庞氏局)以及 SEC 诉 GAW Miners、Joshua Homero Garza 等人(另一个庞氏局,涉及出售“挖矿合约”和名为“paycoin”的 20 美元的稳定币)。

在非欺诈执法方面,2018 年末,也就是 Hinman 演讲发表仅几个月后,SEC 开始以和解方式宣布其第一批执法行动,涉及多个与代币相关的项目。 2018 年 11 月 8 日,SEC与早期去中心化交易所或“DEX”的创始人 EtherDelta 宣布了第一个此类和解,SEC声称 EtherDelta 正在经营一家未注册的交易所,这暗示 SEC认为 EtherDelta 上的某些资产——即以太坊和 ERC20——是证券。 十天后,SEC宣布了其与 Airfox 和 Paragon 两个 ICO 项目的首次和解; 两方被告都同意将他们的代币注册为证券(据我所知这似乎没有发生)。

媒体:中国央行反力度空前 加密货币监管正在加码:今年一季度以来央行反力度空前,涉及反的罚款已经几乎等同去年去年。币圈多家从事OTC、交易、借贷等领域的企业,也对吴说区块链证实,近期受到来自地方金融局与更加频繁的调查。据悉,去年以来由于对、等支付渠道严查,比特币、USDT等逐渐成为不少平台的主流支付渠道。与此同时还出现了大量构建于加密货币上的平台。例如孙宇晨的波场DAPP绝大多数均为类应用。朝鲜黑客事件也引发监管层关注。2020年03月02日,美国司法部以阴谋和无证经营汇款为由,对名为田寅寅和李家东两位中国人发起了公诉,并冻结了他们的全部资产。不过也有观点称,加密货币与传统地下钱庄等手段相比,数额仍然比较小,因此不一定成为监管的核心。但可以预计的是,随着减半行情导致比特币价格上涨与加密货币用户增加,反监管的力度会越来越大。(吴说区块链)[2020/5/11]

接下来的一年发生了一系列奇怪的和解,这些案件未能阻止进一步的 ICO 发行以及一系列奇怪的交易,项目方试图以他们的方式遵守 Bill Hinman 发布的非指导性指南。

动态 | 欧洲议会通过区块链技术监管决议:据LegalTech消息,欧洲议会最近通过了一项决议,探讨分布式账本技术(区块链技术)的潜在监管。该决议强调了工会内部协调的必要性,遵守欧盟通用数据保护条例(GDPR)以及防止与初始硬币产品(ICO)相关的欺诈行为。“信任仍将是关键因素,”布鲁塞尔办事处高级顾问Maarten Stassen表示,“监管机构不仅应该信任数字生态系统中的不同参与者,而且这些参与者绝对应该尽一切努力获得监管机构和个人的信任。”金色财经此前曾报道,欧盟区块链观察站论坛呼吁欧盟保护区块链发展。[2018/10/29]

例如,EOS 在 2017 年Consensus大会期间在时代广场的巨型广告牌上为其产品做广告,并筹集了超过 40 亿美元的加密货币(按当时估值),但不知何故被允许通过支付 2400 万美元的罚款与SEC和解——甚至不需要注册!

其他项目就没那么幸运了。Kik Interactive、Telegram 和 Ripple Labs 推出了规模庞大的 ICO; Kik 和 Telegram 在联邦法庭上都输得很惨,我不认为 Ripple 有机会。 同样,据我所知,位于新罕布什尔州且比 EOS 早几年的规模小得多的 LBRY 项目并未与SEC达成和解协议,或者允许他们的业务继续运营; 我能够为此找到的唯一合乎逻辑的原因是,SEC的波士顿办公室缺钱了,而在新英格兰,你唯一能找到一家加密初创公司的地方就是新罕布什尔州。

声音 | 赵东:监管上应该相信代码 代码就是法律:金色财经现场报道,在今日举办的2018全球媒体峰会的圆桌论坛上,赵东表示,除了监管不能碰的地方,都能做创新,区块链能渗入到每一个行业,和传统监管的兼容,在具体监管上,人的参与应该越来越少,而更应该相信代码。因为有了区块链,所以很的共识都能写成代码,形成经济活动中共同遵守的协议,监管终极发展“Code is law”代码就是法律。[2018/7/19]

并不意外

这让我们想到了 Coinbase 的诉讼,任何 2018 年之后在美国执业的律师都不会对此感到意外。诉讼列出的条例很多,SEC 指控 Coinbase 违反了 1933 年证券法关于其托管股权发行的注册要求。

它还指控 Coinbase 违反了《交易法》的注册要求,该条款要求任何进行证券交易的人进行注册并接受委员会的监督。 此外,Coinbase 被指控作为未注册的经纪自营商和作为未注册的清算机构运营,是“何在与证券或交易有关的付款或交付或两者中充当中介的人,或者为比较有关证券交易结算条款的数据提供便利”。

本文不会详述有关经纪自营商注册要求的章节,也不会对投诉中提到的许多代币进行详细的 Howey 分析——包括 Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH 和 NEXO。 这里的重点是,作为一种补救措施,SEC 正在寻求永久禁止 Coinbase 经营无牌交易所的禁令。 如果他们能抓住任何一种代币并在诉讼中获胜, Coinbase 的核心业务或许将被完全关闭。

令我惊讶的是它花了这么长时间。 早在 2017 年,我就假设有一天会发生一件事:执法部门将“在主要交易所以及主要 ICO 发起人的住所和办公室同时进行突击搜查,并且不同国家的监管机构协调行动”。 很难说现在是否正在上演,但如果 SEC 正在追查 Coinbase,那么 Coinbase 业务中没有人是安全的。

现在怎么办?

然后问题转向接下来会发生什么,加密货币不会消失,我认为答案是“没有背负所有这些监管包袱的新交易所。” 以下是我目前的一些想法:

除了 2012 年之外,可能没有比今天更好的时机来启动加密交易所了。也许自比特币诞生以来,合规成本第一次低于不合规成本。 现有的行业巨头有很多他们需要解决的法律技术债务,这会分散他们的注意力并花费大量资金。

加密货币不会消亡。在它增长最快的市场,尤其是拉丁美洲和非洲,既没有意愿也没有统一的执法能力来关闭它。

让 Coinbase 这样的公司将加密代币视为老式证券,就像我们像监管道路交通一样监管太空星链(Starlink)。 同样,期望美国政府让加密自由发展是不可能的,美国加密巨头加大游说力度和对妥协持开放态度,这将推动美国走一条中间道路,这将在未来五年内使加密业务更规范(也许更早)。

成功的公司将拥有不包括美国的增长战略,然后需要准备好在法规有利时转移到美国。或者,换句话说,他们需要开发一家像 INX 一样运营的子公司,并获得适当的监管批准。我怀疑监管最终会放松,以便像 INX 这样的公司可以像今天的 Coinbase 和 Gemini 那样运营。 为了实现规模,初创公司需要在拥有大量讲英语的加密用户的国家建立立足点,这些国家不禁止 ICO 并允许交易所进行现货加密货币交易,而无需作为经纪自营商或清算机构对其进行监管。

我能想到的满足这些标准的唯一 G20 国家是英国。 英国应该被用作进入英语语言的非洲和印度市场的起点,同时美国游说者齐心协力,(可能)让美国政府对加密改观。

所以。 加密货币并没有消亡,它只是需要进行一些合法的调整,愿最优秀且最合规的初创公司获胜。

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