最近有不少咨询者询问，一直听说做U商挺赚钱的，网上也看到有很多人在做，不知道有没有什么法律风险？所以今天谈一谈我对OTC商家用USDT搬砖套利这门生意的看法。
OTC商家（U商）“搬砖套利"是什么意思？
通常是指U商在火币，币安，okex等虚拟货币交易平台上，通过低买高卖USDT赚取差价。
U商生意能做吗？
回答是可以做，毕竟我国并没有禁止个人之间法币与虚拟货币之间的交易。鼠标点击咔哒两下，操作买入卖出的简单动作，就可套利几千上万甚至更高。
OSL获香港证监会批准提升现有牌照，向零售投资者提供加密交易服务:8月3日消息，BC科技集团宣布，其公司全资附属公司OSL Digital Securities Limited获得香港证监会批准提升现有牌照。OSL Digital Securities平台由今天起正式向零售投资者提供比特币及以太坊等主流币的数字资产交易服务。[2023/8/3 16:16:18]
但是。（注意，但是来了）
以上只是理想状态。如果U商的交易次数过多，交易流水过大或转账过于频繁，那么你会面临：
支付宝或微信永久封号
银行风控部门多次致电调查
被冻结银行卡
涉嫌
Tether CTO：瑞士卢加诺40家商家已经在使用带有销售点系统的加密货币:金色财经报道，Tether首席技术官Paolo Ardoino与瑞士卢加诺市长 Michelle Foletti 一起出现在卢加诺 B 计划论坛的开幕式上，在两人联手将比特币的广泛使用带到该市七个月后，Ardoino表示，40个商家已经在使用带有销售点系统的加密货币。虽然这似乎不是一个很庞大的数字，但一直以来的目标是以“科学的方式”实现采用。
Ardoino指出，正如许多政客所做的那样，一位官员说支持比特币是一回事。但在这些话的背后制定一个计划完全是一个不同的项目。与其尝试快速大规模使用，更重要的是让最初的采用者能够正常和顺利地工作。他现在预计 2023 年第一季度将有 1,000 家卢加诺商家在其业务中使用比特币销售点。[2022/10/29 11:54:15]
被传唤
Celsius希望聘请前首席财务官担任破产程序顾问:金色财经报道，加密货币贷方Celsius Network已提交动议，聘请前首席财务官Rod Bolger担任顾问，以帮助其破产程序，8月8日将举行听证会审议该动议。?Bolger在公司工作了短短五个月，然后于6月辞职。他取代了去年11月因涉嫌与加密货币有关的欺诈而被捕的Yaron Shalem，后来被Chris Ferraro取代。?
根据向纽约南区美国破产法院提交的动议，Bolger于6月30日提前八周发出通知。该动议称，Bolger将在至少六周内每月获得 120,000 加元（93188 美元）的报酬。它表示，该协议将为Celsius提供在前所未有的时期内急需的会计和财务专业知识。?（theblock）[2022/7/27 2:39:52]
被
天桥资本创始人：仍然看好比特币的长期前景:7月24日消息，天桥资本（SkyBridge Capital）创始人Anthony Scaramucci在接受CNBC采访时表示，尽管SkyBridge的基金面临大量投资者外流，但从长期来看他仍然看好比特币。“钱包呈指数级增长。比特币交易呈指数级增长……我认为随着时间的推移，比特币将成为经济中很大一部分的点对点交易通道系统。以太坊或Algorand等基础技术也将成为其中的一部分。因此，当我审视并研究这项技术时，我发现很难相信它不会成为我们未来的一部分。”
Scaramucci承认在短期来看比特币投资可能是一个错误，“但请记住，每个人都是长期投资者，直到他们出现短期亏损。我想以四年时间为单位来衡量比特币投资。”
Scaramucci还指出，“具有讽刺意味的是，我们当时以18000美元的价格买入比特币相关头寸，然后比特币价格涨到69000美元，又回落到22000美元”，他强调投资者应该保持冷静并考虑留下来。
据此前报道，Anthony Scaramucci表示，Legion Strategies基金无清算风险，市场好转后将恢复赎回。“虽然Legion Strategies基金年内下跌了30%，但本月已上涨5%，该基金没有加任何杠杆，因此投资人绝对不用担心出现任何清算问题。”（The Daily Hodl）[2022/7/24 2:34:28]
……
（等等可能情形）
面临行政处罚或者被冻卡、封号，确实让人头大。U商可能会不得不多次往返银行、行政部门进行配合调查，提交书面说明以及相关的证据材料。
但是更为严重的情形，是涉及到刑事法律风险。
根据我国法律规定以及结合目前的司法实践，在OTC交易中，U商可能涉及的刑事罪名有：非法经营罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪、罪、帮助信息网络犯罪活动罪、罪、开设罪等。
刑事风险之非法经营罪
一则案例：曾某向多人介绍购买虚拟货币，通过自己的银行卡帮助他人多次买入卖出，被法院判处非法经营罪[i]。
既然OTC交易并未被我国法律定性为违法犯罪行为，我国也不禁止个人之间法币与虚拟货币之间的交易，那么，为什么OTC商家会涉及到非法经营呢？
我们来看一下法律规定，根据《刑法》第225条非法经营罪规定的情形“（三）未经国家有关主管部门批准……非法从事资金支付结算业务的”。
这里的“非法从事资金支付结算”，是指帮助他人进行大额资金转移业务，非套现的行为。
根据中国人民银行发布的《支付结算办法》的规定，银行是支付结算和资金清算的中介机构，非银行机构从事支付结算业务，应当经中国人民银行批准取得《支付业务许可证》。
因此，若行为人不具有法定的从事资金支付结算业务资格，从事了为他人非法提供境内资金转移，分散提取现金等服务的，构成本罪。例如：地下钱庄。
从本罪的犯罪构成要件角度分析，律师做不起诉或无罪辩护会有较大的把握。辩护策略大致有以下几点：
第一、如何理解“资金支付结算”？
我国未否认虚拟货币具有一定的价值，如比特币，被定性为“一种特定的虚拟商品”。但法律规定，虚拟货币不具有与货币相同的法律地位。
“支付结算”是货币与货币之间的资金转移。既然虚拟货币被视为“商品”，那么法币与虚拟货币之间的兑换就不能视为“资金支付结算”。
另外，非法经营罪中的“资金支付结算”的行为模式一般为，大批量收款后，扣除一定比例的手续费/服务费，再大量的转账至代付款账户，行为人协助他人从事大量代收代付的服务（如从公账转私账套现），有获取手续费收益的主观动机。但OTC商家仅仅是通过搬运，低买高卖，获得差价利润，这显然与该罪名中的“资金支付结算”的行为模式不相符。
第二、OTC商家的搬砖套利行为，属于个人之间的交易，《关于防范代币发行融资风险的公告》（下称“94公告”）中，仅禁止ICO和交易所从事兑换、信息中介业务，因此，C to C 的行为，也未被我国禁止，属于公民之间合法买卖虚拟货币的民事行为。
第三、刑法中构成非法经营罪，需达到“情节严重”的程度。根据法律关于本罪立案标准的相关规定，“非法从事资金支付结算业务”数额需在200万元以上或违法所得额在5万元以上。若OTC商家流水未达到前述标准，自然也不构成犯罪。
另外，通过搬运赚取差价的行为应当被视作一种合理的获利方式，“法务明文规定不为罪”，根据刑法的谦抑性原则，行为人的行为并不具有社会危害性。无刑法处罚之必要。
结语
在司法实践中，OTC商家最终被判处本文中所述的“支付结算型”非法经营罪的不是特别多。更为常见的，是被判处“买卖外汇型”非法经营罪，这种又属于什么情形呢？将在此后的文章中进行介绍。
[i] 案号：(2021)陕01刑终131号
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