XXX:聚焦3·15｜青岛公布2021年度十大“霸王条款”及评析，涉汽车、商品房、培训等消费领域

半岛全媒体记者王媛

　　汽车买卖不按约定时间交车怎么办？商品房、车位遇到虚假宣传怎么办？面对这些不公平格式条款，消费者应该怎么办？3月17日，青岛市市场监督管理局发布了2021年“十大不公平格式条款”，并邀请山东国曜琴岛律师事务所潘剑律师进行解读。

一、经营者利用格式条款减轻或免除自身责任

1、经营者不应利用格式条款减轻其法定违约责任

　　如卖方超过交车时间15天仍不能交车，由卖方退还实际收取的定金，卖方不承担其他任何责任。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，当事人约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。该约定免除了经营者因违约而应双倍返还定金的法定责任，涉嫌侵犯消费者依法主张违约责任的法定权利。

　　如卖方超过交车时间15天仍不能交车，由卖方双倍退还实际收取的定金。

2、经营者不应利用格式条款免除其法定违约责任

　　未经乙方同意，甲方擅自将本合同约定的服务转给第三方或将学员转交给第三方机构进行培训的，乙方有权要求解除合同，要求甲方进行退费。

工信部王志军：区块链标委会要聚焦重点为区块链技术和产业创新发展提供标准支撑:10月29日消息，第一届全国区块链和分布式记账技术标准化技术委员会成立大会暨第一次全体委员会议，采取线上线下结合的方式在京召开。国家市场监管总局副局长、国家标准委主任田世宏，工业和信息化部副部长、区块链标委会主任委员王志军出席大会并讲话。

王志军强调，区块链标委会要聚焦重点，为区块链技术和产业创新发展提供标准支撑。发挥标准的引导作用，完善标准体系；围绕应用需求，打造一批高质量的标准；加强标准化与产业的互动，推动标准的应用实施；积极参与国际标准化工作，提升国际话语权。（财联社）[2021/10/29 6:20:21]

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。据此，上述条款之中所描述之情形，系由于经营者原因导致合同被解除的，经营者依法应当承担违约责任，其责任内容既包括在选择解除情况下应进行之退费，也包括经营者应承担的违约金。此处仅约定进行退费，实际是变相排除了经营者的法定责任。

火币联合创始人杜均：聚焦合规业务拓展海外业务:10月7日消息，针对火币近日传出COO朱嘉伟已离职消息，火币表示，针对近期监管动态及火币创始人李林在社交媒体的发言，火币方面向界面新闻确认公告及发言真实性。火币联合创始人杜均在社交媒体上表示火币将聚焦合规业务拓展海外市场。（界面新闻）[2021/10/7 20:10:37]

　　未经乙方同意，甲方擅自将本合同约定的服务转给第三方或将学员转交给第三方机构进行培训的，乙方有权要求解除合同，要求甲方进行退费，并向甲方主张不低于未履行合同部分金额%的违约金，由此产生的诉讼费、律师费、保全费应当由甲方承担。

3、经营者负有合理提示义务

　　乙方不得以未能与甲方就预售合同的条款达成一致为由拒绝签署预售合同或解除本协议。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。据此，上述约定系与消费者有重大利害关系的条款，在签订前，应以加粗字体、下划线、专门说明等合理方式向消费者作出提示。

声音 | 最高院院长：聚焦人工智能和区块链开发应用:据中新网消息，中国最高人民法院智慧法院实验室31日在北京建成启用。中国最高人民法院院长周强表示，这标志着智慧法院信息系统综合集成迈上新台阶。他指出，要以智慧法院实验室建成启用为契机，坚持“大数据、大格局、大服务”理念，聚焦人工智能和区块链开发应用，推进全面建设智慧法院向纵深发展，为全球司法贡献中国智慧。[2020/1/3]

　　乙方不得以未能与甲方就预售合同的条款达成一致为由拒绝签署预售合同或解除本协议，否则将承担相应违约责任。

4、商品房、车位的宣传广告是否仅供参考？

　　乙方同意，该车位的情况仅以本协议描述及现状为准，甲方的广告、模型、购楼说明书及宣传册中的效果图、文字等均被本协议所取代，且甲方所做的销售广告和宣传资料关于该车位及相关设施的说明和许诺与本协议约定冲突之处，以本协议为准。

　　根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》相关规定，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，构成要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。因此，就广告、模型、购楼说明书及宣传册中对车位的相关约定建议加以进一步细化，需要具体区分相关车位信息内容是否明确具体、是否对于购买房屋构成重大影响，如果符合该种情形的，则其也应作为合同内容的组成部分。

动态 | 潍坊智慧城市与数字经济建设培训班开班 聚焦区块链等技术:金色财经报道，12月9日上午，潍坊市智慧城市与数字经济建设专题培训班在浙江大学继续教育学院开班。培训为期6天，课程设置围绕智慧城市与数字经济建设领域的先进理论和实践案例进行，聚集前沿技术领域，包括“数字中国与城市大脑建设”“‘区块链+业务’应用领域现状及趋势分析”和“区块链、物联网技术及其应用”等。[2019/12/10]

　　乙方同意，该车位的情况仅以本协议描述及现状为准，甲方的广告、模型、购楼说明书及宣传册中的效果图、文字等均被本协议所取代，但相关法律法规另有规定的除外。

5、违约金的设定标准不应过低

　　甲方违反合同约定出现工程逾期的，按照人民币20元每日向乙方支付违约金。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，当事人可以约定，一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。据此，违约金的设定应以弥补实际损失为原则，此处约定的违约金金额较低，明显无法弥补因无法及时入住导致的实际损失，涉嫌排除消费者主张违约责任的权利。

比特大陆密访台积电 聚焦新挖矿晶片合作:全球数字货币矿机龙头比特大陆联合创始人詹克团上周密访台积电、力晶等供应链伙伴，寻求为新一代高效能挖矿晶片展开合作，并商讨比特大陆转型发展人工智慧应用后的合作方向。[2018/6/4]

　　甲方违反合同约定出现逾期的，按照人民币XXX元每日向乙方支付违约金。如相关违约金不足以弥补由此给乙方造成损失的，乙方也有权按照损失继续主张。

6、公共场所的经营者、管理者的安全保障义务不应免除

　　乙方场地为公共场所，甲方应当保管好自身物品，乙方不对物品丢失问题承担赔偿责任。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三人追偿。据此，公共场所的经营者、管理者对消费者携带物品负有基本的安全保障义务，该条约定涉嫌免除经营者自身法定责任，加重消费者义务。

　　乙方场地为公共场所，甲方应当保管好自身物品，乙方不对物品丢失问题承担赔偿责任，除非相关法律法规另有规定。

7、教育机构的教育、监管责任不应免除

　　甲方会员须由监护人或受托人带领，监护人或受托人对会员的安全负全面责任，乙方对甲方在接受服务期间发生的任何安全事故事件，均不承担责任。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担侵权责任；但是，能够证明尽到教育、管理职责的，不承担侵权责任。无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的第三人人身损害的，由第三人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。幼儿园、学校或者其他教育机构承担补充责任后，可以向第三人追偿。据此，教育机构实际负有对于无民事行为能力人或限制民事行为能力人的教育、管理职责，在此情况下，该条约定会员的相关安全责任由其监护人或受托人“全面承担”，涉嫌免除教育机构应承担责任，增加消费者责任。

　　甲方会员须由监护人或受托人带领，监护人或受托人对会员的安全进行负责，乙方应当根据有关法律、法规、规范、标准及服务协议的要求，提供服务并履行相关教育管理职责。

二、经营者利用格式条款加重消费者责任，或排除限制消费者权利

8、消费者享有依法变更或者解除合同的权利

　　由于情人节期间花材紧缺，预订费用高，订单付款后会立即安排到配送部开始预订鲜花，因此付款后安排到配送部的订单不能修改、不能取消，如需取消需扣除鲜花预订的成本费用订单金额的70%。

　　根据《合同违法行为监督处理办法》等相关规定，经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中排除消费者依法变更或者解除合同的权利；另外，“扣除鲜花预订的成本费用订单金额的70%”的表述，并没有考虑实际的运费成本，其涉嫌加重消费者解约责任，同样也使变相限制消费者解除合同的权利。

　　由于情人节期间花材紧缺，预订费用高，订单付款后会立即安排到配送部开始预订鲜花，因此，如付款后订单已经开始配送的，如需取消，需扣除相应的配送费用，费用基本标准为每公里XX元。

9、消费者对是否接受后续营销信息推送享有选择权

　　乙方同意以电话、短信、微信、邮件等形式接受甲方或XX品牌或XX品牌有合作关系的第三方推送的商业信息，包括但不限于售后服务提醒消息、新车销售信息等。

　　根据《合同违法行为监督处理办法》相关规定，经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除消费者依法应当享有的其他权利。对于是否接受推送相关信息，是消费者的选择权利，此处径行约定接受推送，涉嫌排除消费者自由选择权。

　　就XX品牌或XX品牌有合作关系的第三方推送的商业信息，包括售后服务提醒消息、新车销售信息等，乙方选择：□同意推送；□不同意推送。

　　如乙方选择推送，其选择推送的形式包括：□电话；□短信；□微信；□邮件；□电子邮件。

10、消费者对于消费争议的解决方式享有选择权

　　如协商不成，任何一方均可向甲方所在地人民法院起诉，通过诉讼解决。

　　根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》相关规定，经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，人民法院应予支持。该条款中经营者未经协商直接约定管辖法院的做法涉嫌侵犯消费者选择管辖法院提起诉讼的权利。

　　如协商不成，任何一方均可选择向____________人民法院起诉，通过诉讼解决。

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