数字资产:法规分析 | ?境外区块链基金设立之开曼群岛篇

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根据《中国区块链发展报告》，近年来全球区块链领域私募投资金额及与之紧密关联的虚拟货币资产总体呈现增长趋势。自2017年起，随着区块链、首次代币发行、虚拟货币等逐渐走进公众的视野，区块链/虚拟货币基金逐步成为各基金单位关注、角逐的热点。

虽然中国鼓励加快推动区块链技术应用和产业发展，但是对于ICO及虚拟货币交易持全面否定态度。因此，很多企业瞄准海外，试图在境外开展区块链/虚拟货币基金的设立与运营，其中开曼群岛成为设立境外基金的大热之地，原因在于开曼是一个高效、稳定的司法辖区，它属于普通法司法辖区，普通法规则及判例法均能在开曼获得充分适用。数量众多且成熟的专业服务机构为开曼提供了良好的基金行业生态，加之中立的税收政策和自由的资本流动，开曼吸引了全球众多投资者，这一系列原因造就开曼成为全球主要离岸金融中心和离岸基金设立地之一。

一、开曼监管概述

欧盟金融稳定监督机构：需要新法规来涵盖加密集团和智能合约:金色财经报道，欧盟金融稳定监督机构表示，可能需要新的法规来涵盖大型加密货币集团和智能合约，因为它警告说，不断增长的数字资产和DeFi部门可能会对经济构成系统性风险。

随着新的加密资产市场法规（MiCA）将于2024年在集团内部生效，由欧盟央行行长Christine Lagarde主持的欧洲系统性风险委员会（ESRB）在周四的一份报告中警告说，加密贷款和投资的风险以及数字资产市场的高杠杆率仍存在。

虽然MiCA为钱包提供商和稳定币发行人等参与者设定了治理、许可和准备金要求，但它遗漏了加密贷款和押注等领域，这些领域可能“对消费者构成重大风险”。[2023/5/25 10:39:46]

在开曼设立境外基金最重要的基金监管机构为开曼金融管理局，其主要职责是负责管理、监督开曼的货币与金融行业，并向开曼政府提供有关金融方面的立法建议。

泰国SEC发布新法规草案，加强数字资产托管监管:8月30日消息，泰国证券交易委员会发布新的法规草案，该草案除对托管人持有的数字资产的提取变得更加严格之外，监管机构还试图禁止数字资产借贷。

该法规草案显示：为加强对数字资产投资者的保护，要求数字资产经营者，从为客户开立的账户中提取和转移法币应遵循分散审批权限、多签审批权限和制衡原则；禁止将客户的资产用于为其他客户或其他人谋取利益，除非是以商业银行存款的形式，就数字资产而言，应禁止将数字资产借给他人。[2021/8/30 22:46:44]

开曼基金监管最重要的一部法律是《共同基金法》。在各类投资基金中，属于《共同基金法》适用范围内的，则应遵守《共同基金法》的规定，但该法也提供了豁免机制。不过，通常用于私募股权投资基金的封闭式基金并不适用《共同基金法》，从而无需遵守该法项下的一系列监管要求。

对于基金设立与运营过程中的其他参与者，如基金管理人、经纪人、以及其他从事证券投资经营活动的主体适用开曼《证券投资交易法》，需按照该法的规定取得从事证券业务的牌照。该法同样提供了豁免机制，满足该法规定的豁免条件的主体可免于申请该等证券业务牌照或构成豁免人士）；实践中，除满足特定条件，很多私募基金的管理人会向CIMA申请登记为豁免人士。

南非税务局未来几年或引入更严格的加密货币法规:8月31日消息，国际会计和税务咨询公司Mazars南非分公司审计部门的合伙人Wiehann Olivier透露，南非税务局（SARS）将采取一系列措施，引入更严格的加密货币税收规则。他称，SARS尚未发布有关加密货币征税的任何具体法规，除了纳税人需要在其应纳税所得额中包括从加密资产交易中获得的任何已实现收益。但是，我们相信，SARS会在未来几年发布新法规，以更具体地关注数字资产。Wiehann Olivier还透露称，这些干预措施可能包括要求所有南非加密货币交易所与税务机关共享信息的法规。（Cruptocurrency）[2020/9/1]

另外，根据基金所选的组织形式，需要分别适用与该组织形式有关的法律法规：选择公司作为组织形式的基金需遵守开曼《公司法》、《公司管理法》等；选择豁免有限合伙企业作为组织形式的基金需要遵守开曼《豁免有限合伙企业法》等；选择有限责任公司作为组织形式的基金需要遵守开曼《有限责任公司法》等；选择单位信托作为组织形式的基金需要遵守开曼《信托法》、开曼《银行与信托公司法》等。

动态 | 阿联酋金融监管机构发布加密法规草案并寻求反馈:根据10月15日的官方声明，阿联酋证券和商品管理局（SCA）已发布了加密资产法规草案。SCA将在10月29日之前收集公众对法规草案的反馈，然后再提供最终法规草案。如声明所述，草案由28个部分组成，涵盖了阿联酋加密资产行业的所有方面，包括对代币发行人的要求、安全和保管政策、保护投资者和打击金融犯罪的措施、信息安全控制以及技术治理标准等。监管机构表示，一旦实施该法规，市场参与者将能够通过其电子服务系统获得SCA关于该行业特定部分的指南和法规要求。（cointelegraph）[2019/10/16]

除上述监管要求外，投资基金、基金管理人以及基金其他的服务提供者还需遵守开曼有关反以及信息自动交换方面的法律法规。

二、开曼开放式基金概述

如果区块链/数字货币基金按照开放式基金的模式运作，那么设立企业需关注开放式基金不同于传统PE/VC封闭式基金的一些特别机制，例如认购费、锁定期、认购/赎回日、赎回门槛、赎回费用、SidePocket投资、分配机制等。

金色财经独家消息 中伦文德陈云峰谈《人民日报·三问区块链（经济热点）》：未来会有关于区块链技术标准及应用层面的法律法规出台:金色财经独家消息，中伦文德陈云峰律师针对《人民日报·三问区块链（经济热点）》的内容作出回复，陈云峰表示：“区块链技术的价值得到越来越广泛的认可。从2016年起，我国政府多次从国家战略角度鼓励区块链技术发展，并支持金融、医疗、政府监管、食品溯源等领域的应用，由于区块链本身的技术特性，比如智能合约、共识机制等，对现有法律关系会产生一定的影响，所以接下来也会有关于区块链技术标准及应用层面的法律法规出台，以使得基于区块链技术的场景受到法律规范。”[2018/2/26]

根据开曼相关监管法规，设立的基金有超过15名投资人且投资人均享有赎回投资的权利，那么该基金在CIMA会被登记为受规管共同基金。开曼群岛的共同基金亦分为不同种类，各类共同基金的监管要求不同。以最常见的RegisteredMutualFund为例，其要求基金投资者的最低初始投资金额为10万美元、基金需在CIMA登记作为申请登记的文件之一）、要求聘请审计师每年进行审计、以及聘请基金行政管理人等。原则上，在完成CIMA登记前基金不得接受投资人的投资，但若确有实际需要，也可采取相应的临时性豁免措施进行处理。

三、开曼私募基金概述

开曼私募基金最主要的参考法律是开曼在2020年颁布的《2020年私募基金法》。开曼私募基金主要是豁免有限合伙形式。豁免有限合伙的英文全称为ExemptedLimitedPartnership，“简称ELP”，ELP经常用作投资基金，特别是用来进行风险资本/私募股权交易而成立的基金。ELP是适合各类税务计划目的的架构，例如通过ELP在其他管辖地区持有资产。在开曼当地的一些ELP主体还是有税收的，但是国际型的公司在开曼设立主体，是完全是豁免税收的。?

四、开曼基金LLC模式介绍

2016年6月8日，开曼颁布《2016年有限责任公司法案》。该法案颁布后，开曼在原豁免公司、豁免有限合伙企业、单位信托之外，又为设立在开曼的基金增加了一种实用的实体组织形式，那就是有限责任公司。这也是近两年在开曼设立区块链/虚拟货币基金最常见的模式。与传统的豁免公司、ELP相比，LLC存在明显优势：

1、LLC具有独立的法人人格

根据开曼LLC法规定，开曼LLC为公司法人，具有独立于其成员的法人人格。

2、LLC成员有有限责任保护及法定返还分配义务

根据开曼LLC法，除非LLC协议或其他协议另有约定，LLC各成员无须以个人名义承担开曼LLC的任何债务、义务或责任；同时，开曼LLC各成员的出资无须超过其各自在LLC协议或其他协议中承诺的出资额。这与ELP截然不同。如果在开曼设立ELP基金，其普通合伙人对开曼ELP的债务和义务承担无限责任，且前述无限责任承担方式无法通过协议另行约定排除。但是LLC的有限责任保护受限于法定返还分配义务。对于开曼LLC而已，如果LLC成员在获得某项分配或被豁免其义务之时，企业处于资不抵债状况，则触发法定返还分配款项义务。?

3、LLC注册程序简单

从注册要求来看，想要在开曼注册LLC仅需在开曼当地注册一家实体实体。从注册程序上看，注册LLC仅需将载有其基本信息的注册声明递交开曼LLC注册处，并缴纳相应的存档费即可，且除非各成员将注册声明本身作为LLC协议，LLC协议无需递交LLC注册处。

4、自治程度高

自治程度只要是和ELP相比。开曼ELP由GP管理，且LP为了保持其有限责任，不得对外参与经营。但LLC则有很大不同，LLC成员均可自由约定最适合其自身的管理方式，既可以由一名或多名成员管理，也可以委任成员之外的一名或多名管理人管理，也可以是前两种管理方式的结合。同时，管理人并不因其管理行为而影响其有限责任的保护，即除非LLC协议另有约定，管理人无须以个人名义承担LLC的任何债务、义务或责任。?

5、权益设置、出资及分配方式极其灵活

这是LLC最大的吸引力。LLC最大限度地允许当事方根据其拟定的章程文件管理企业，在确保成员有限责任并保持LLC实体独立法人人格的基础上，允许各成员自由约定各类事项，包括但不限于出资、投票权、分配等。比如，LLC的成员仅需根据LLC协议缴纳出资。出资的形式根据LLC的约定可以采取现金、财产或其他资产形式，还可以以提供服务的形式出资；在分配上，LLC可为成员建立资本账户，并根据LLC协议的约定分摊利润、损失和分配收入，而无需按持有的份额比例进行分摊和分配，亦无需遵从“同股同权”的限制。

鉴于开曼LLC的上述优势，加上开曼群岛的税收优势，开曼成为国际区块链/数字货币基金设立中心。其在基金设立领域广有用武之地，尤其受美国基金管理人的欢迎。但是毕竟开曼LLC进入市场的时间尚短，因此虽然理论上其结合了各种优点，但实际效果如何目前还没有太多的参考数据，如果需要选择开曼作为基金设立点，还是需要谨慎。

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