ESI:幣圈職務侵占罪辯護之如何區分公司和個人資產

虚拟货币挖矿、投资、推广等活动存在高额利润回报，因此在国内法规已经明确虚拟货币相关活动为非法的情况下仍吸引不少人冒险进行虚拟货币投资炒作，从而引发较大的刑事风险。近期，笔者在代理虚拟货币涉职务侵占类案件时，发现此类案件共同点是存在公司财产和个人财产混同的情况，而职务侵占罪要求侵占的仅是“本单位财物”，此时如何区分公司和个人资产，界定职务侵占罪和侵占罪在虚拟货币领域的界限，将是此类案件的辩护突破点。

一、问题提出——基于币圈职务侵占罪的特殊背景

此前，有关虚拟货币涉职务侵占罪的讨论，更多围绕着虚拟货币是否属于刑法意义上的财物展开，肯定说认为虚拟货币具有财产属性，可以适用刑法的财产类罪名规制相关犯罪。否定说认为，虚拟货币本质上是电磁数据不属于财物，应当以非法获取计算机信息系统数据罪规制相关犯罪。职务侵占罪位于《刑法》第五章侵犯财产罪章节，构罪的前提是被侵占的虚拟货币属于刑法保护的财物，笔者在之前的文章中已经谈及虚拟货币的财产性问题，此处就不予赘述。本篇文章将从职务侵占罪的另一构成要件——公司财物入手，在公诉机关认为虚拟货币属于职务侵占罪保护的财产法益的情况下，通过区分公司和个人财产为虚拟货币涉职务侵占罪提供新的辩护思路。

Poly Network攻击黑客在多条链上铸造超340亿美元资产:7月2日消息，据 Beosin Alert 监测，跨链互操作协议 Poly Network 攻击黑客在多条链上铸造了超过 340 亿美元的资产，其中部分被盗资金（约合 80 万美元）被转移至以太坊地址：0xe0Afadad1d93704761c8550F21A53DE3468Ba599。

此前报道，Poly Network 在 2021 年曾遭黑客攻击被盗 6 亿美元。[2023/7/2 22:13:02]

从公司财物入手的辩护思路，是笔者经过大量案例积累得出的突破点。虚拟货币是电子信息技术的产物，是指非中央银行发行，不具有法偿性和强制性等基础货币特征，但可以作为支付手段、流通手段的货币。目前，虚拟货币既可以作为法币以外的流通物使用，也可以作为金融投资项目本身参与炒作。经作者调查发现，虽然我国出台了《关于防范比特币风险的通知》《中国人民银行、中央网信办、工业和信息化部等关于防范代币发行融资风险的公告》等一系列规范性文件，将我国境内的虚拟货币交易界定为非法，严禁任何个人及单位开展虚拟货币交易及其相关的非法金融活动，但是该系列规定效力层级仅属于部门规范性文件，违规经营是否触犯非法经营罪还有讨论的空间。目前，还存在以虚拟货币作为主要经营项目的公司。实务中，无论是挖矿还是推广代理等虚拟货币经营相关的公司，所运营的原理往往是，公司实际控制人个人拥有大量的虚拟货币，该虚拟货币不由公司直接占有，而是经财务人员申请，批准后打入公司账户，再经公司账户分发各处。实际上，公司只是实际控制人开展虚拟货币投资的平台，不实际占有虚拟货币，只起到周转作用。此时，公诉机关指控公司内部人员利用职务便利侵占公司财物的事实存疑，如果公诉机关无法举证证明财物属于公司实际所有，则职务侵占罪的对象要件不成立。

Messari创始人：DCG市值或已减半:金色财经报道，区块链分析公司Messari创始人Ryan Selkis再次针对数字货币集团DCG和Genesis的问题发文。Ryan表示，此前分析认为灰度比特币信托基金GBTC有可能被其母公司DCG持有。然而似乎同样合理的是，大部分抵押品其实也有可能被Genesis持有，且影响会更糟。根据其分析，DCG大约有6～8亿美元的加密货币抵押品，其中大部分是2021年和2022年初购买的GBTC和ETHE股票；如果这些资产确属Genesis抵押品，那么意味着DCG的市值已减少50%。这还表明，Genesis在未来2年半内将被迫每月抛售数百万GBTC股票，以偿还其债权人。而DCG也将不会继续寻求推出ETF。

Ryan补充道，事件仍在继续发展，真实数据披露可能仍需一段时间。[2022/12/4 21:22:06]

二、区分公司资产和个人资产的重要意义

区分公司资产与个人资产有助于判断公司是否存在人格混同

虚拟人公司“慧夜科技”完成数千万元Pre A+轮融资，高瓴创投领投:10月10日消息，虚拟人公司“慧夜科技”完成数千万元Pre A+轮融资，高瓴创投领投，顺为资本跟投。本轮资金将被用以继续完善产品、降低虚拟内容的制作门槛、扩张团队以及发展更多客户。

慧夜科技是一家虚拟?命AI驱动技术的服务商，打造出一套?成式深度神经?络框架，虚拟角色在其基础上学习人类的运动模式。在不需要真人动捕的前提下，在系统中输入一段音乐，虚拟角色会根据旋律自动起舞。创始人渠思源将它称之为赋予虚拟人交互和表演能力的解决方案。

据悉，今年1月，慧夜科技曾完成顺为资本独家投资的PreA轮融资。更早前，该公司曾完成天使轮融资，青山资本领投。（36kr）[2022/10/10 12:51:45]

笔者一直强调在职务侵占罪的辩护中要区分公司资产与个人资产，是因为公司具有独立的法人人格，要独立地对外从事民事法律行为，如果公司的财物与公司实际控制人的财物不加区分，会产生公司法意义上的人格混同。人格混同，最根本的判断标准就是公司是否具有独立意思和独立财产，判断时可从公司账簿是否与股东账簿不分、股东是否无偿使用公司资产、股东收益与公司盈利是否不加区分等因素进行综合考虑。公司构成人格混同，从民事角度考虑，会产生法人人格否认的法律效果，股东要对债务人承担无限连带责任。从刑事角度考虑，职务侵占罪处罚的是侵占“本单位财物”的行为，如果公司财产与个人财产混同，则难以认定行为侵占的是公司财物。

科技公司TXPC与Art Tokyo Global达成合作，将联手打造Movie+NFT:9月12日消息，TXPC（上海）网络技术有限公司（“TXPC”）与新加坡公司Art Tokyo Global Pte Ltd（“ATG”）签订合作协议，将共同推出由ATG制作的首个“沉浸式NFT艺术电影”，发行电影中展示的数字收藏品。

据悉，该合作将继续就电影与元宇宙、NFT的结合，与中国的其他战略项目开展合作。[2022/9/12 13:24:07]

区分公司资产与个人资产有助于厘清职务侵占罪和侵占罪

职务侵占罪位于《刑法》第五章侵犯财产罪章节，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本人因职务受托经管的本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。由条文可知，职务侵占罪要求行为人利用职务便利移转公司所有、占有、管理、使用的财物到自己的占有之下。根据罪刑法定原则，公诉机关要证明行为人构成职务侵占罪，除证明其存在利用职务便利的侵占行为之外，还需证明被侵占的是行为人所在单位的财物。否则，行为人应当涉嫌的是侵占罪而非职务侵占罪。

贝莱德首席投资官：比特币仍是“持久资产”，投资者应着眼于长期前景:6月17日消息，投资管理公司贝莱德（BlackRock）首席投资官Rick Rieder表示，投资者不应关注当前的加密熊市，而应着眼于长期前景。

在6月16日接受雅虎财经采访时，Rieder指出，围绕比特币和加密货币市场的现金流入可能是导致目前市场状况的主要原因，但他坚称，这些资产在金融未来有发展前景：“你会看到，围绕加密货币建立起来的许多杠杆迅速瓦解。我仍然认为比特币和加密货币是持久资产。这是一项持续的业务，但围绕着它的现金过多。”（Finbold）[2022/6/17 4:35:49]

侵占罪同样位于《刑法》第五章节，是指行为人将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为。侵占罪与职务侵占罪最为显著的区别就是前者占有的是他人财物，后者是公司财物，因为职务侵占罪侵犯的还有公司的信赖利益，因此处罚力度大于侵占罪。与此同时，侵占罪是纯正的自诉罪名，因此如果能够证明行为人涉嫌侵占的不是公司财物而是个人财物，则其行为不应当由公诉机关追诉，而应当交由自诉人自诉解决。

三、辩护突破——区分公司资产与个人资产的方法实战

找准公司的实际控制人

公司的实际控制人不等同于公司的法人代表。一般情况下，公司的法人代表即是公司的实际控制人。但是实务中，境外投资人想在国内开展虚拟货币经营活动，但碍于行政审批事项和对国内市场的不熟悉，会寻求在国内的代理人注册公司，开展正常的经营活动。此时，公司的法人仅仅是实际控制者的代理人，实际控制者负责公司最初的注资和公司后期运营的资金支出，一般由代理人申请后直接拨付款项维持公司的日常运转。因此，不能仅根据营业执照确定公司的实际控制人，要切实分析公司的实际控制人和资金的最终来源。

审视公司的财务审批流程

公司的财务审批流程和款项分发规定也是辨别公司财产与个人财产的重要依据。财务审批流程和款项分发规定能够反映一个公司的经营状况和财务运行模式，正常情况下，公司账户是对外经营周转负担盈亏和对内支付运营成本的主要账户，使用公司账户内的资金具有严格的审批流程和监督机制。但是在很多虚拟货币公司中，公司的账户与实际控制者的账户联系密切，财务审批流程也是，经财务人员直接向实际控制人汇报，控制人在审批后将虚拟货币打入公司账户支付运营成本，公司盈利后也立刻将利润打给控制人个人。在这样的财务审批流程下，公司账户实际上只是个人账户进行虚拟货币投资的中转账户，除利用虚拟货币的匿名性、隐私性、不易监管性延长资金流转链条外别无他用，是能够证明公司存在人格混同的重要证据。

分析公司的区块链数据

因为虚拟货币在我国投资为非法，实际持有虚拟货币的人往往会通过各种手段掩饰虚拟货币的相关交易。但是，区块链数据不会说谎，每笔发生过的交易均会被记载，不会因人的意志而转移。因此，在涉币职务侵占案件辩护时的重要突破点就是公司的虚拟货币转移记录。在查阅转移记录时，不仅要看行为人和公司之间的虚拟货币往来记录，更要看公司与公司实际控制人之间虚拟货币的流转记录和该公司的财务审批制度。如果经梳理发现，公司的财务审批流程为，申请人向财务人员和公司实际控制人申请虚拟货币，经审核通过后，由实际控制人将虚拟货币打入公司账户，再打入申请人账户。或者财务申请制度没有问题，但是公司账户的虚拟货币不来自于公司实际经营所得，而是完全由实际控制人掌握，则证明此时发生公司与个人财产混同的情况，公司账户仅起到延长资金链条的作用。此时，如果发生侵占行为，实际上侵占的是个人财产而非公司财产。那此时侵占的对象不符合职务侵占罪的构成要件，可以实现对嫌疑人、被告人的轻刑辩护。

四、余论——职务侵占罪辩护的其他突破口

综上所述，区分公司和个人资产是涉币职务侵占罪辩护的重要突破点，是笔者结合实践积累和法条研究得出的辩护要点，对于区分虚拟货币职务侵占罪与侵占罪具有重要意义。职务侵占罪的辩护突破口还有很多，如前文提及已经被广泛研究的虚拟货币财物属性外，还可从所有财产犯罪均需具备的主观超过要素——非法占有目的入手。后面，笔者就将从非法占有目的入手，通过证明职务侵占罪中行为人取得虚拟货币的该当性，帮助行为人取得更好的辩护效果。

作者简介

刘扬

北京德恒律师事务所合伙人、全国刑委会副秘书长，北京大学软件工程硕士，从事和律师等法律工作十五年。专注网络、区块链和数字科技与金融交织的细分领域刑事业务，网络安全应急技术国家工程实验室数据安全咨询专家，北京计算机学会网络空间安全与法务专委会副秘书长。

李冰倩

北京德恒律师事务所实习生李冰倩，本科就读于中国政法大学法学专业，对本文亦有贡献。

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