FTC:从 DAO 监管第一案 看美国 CFTC 对 DAO 的监管逻辑

2022年9月22日，美国商品期货交易委员会在美国加利福尼亚州北区地方法院对去中心化自治组织非法提供场外杠杆及保证金零售商品交易；(ii）未经登记擅自从事期货交易未能按照《银行保密法》下FCM的要求执行KYC验证和客户识别程序（CIP)。同时，CFTC发布了一份针对bZeroX,LLC及其创始人的和解令，以解决同样的违法行为。

这是美国第一个联邦机构要求DAO成员对DAO的行为承担可能的个人责任。CFTC的监管行为在DAO、Web3领域里引起了相当大的震动，这将使DAO这一去中心化组织暴露在美国政府的严格监管之下，并可能严重阻碍DAO的发展。接下来我们就一起来看看案件的背景以及CFTC的监管逻辑。

一、CFTCv.s.OokiDAO案件背景

Juno Network 发布向从 Terra 迁移至 Juno 上项目提供激励的提案:5月15日消息，Cosmos 生态智能合约公链 Juno Network 发布向从 Terra 迁移至 Juno 上项目提供激励的提案。该提案建议提供 100 万枚 JUNO（社区池提供 70 万，发展基金提供 30 万），用于项目迁移和持续开发，且该部分资金将由多签地址管理。[2022/5/15 3:17:19]

CFTC对OokiDAO采取了两项行动：(1）对bZeroXLLC及bZx协议创始人的指控进行和解，(2）对OokiDAO提起诉讼，法院批准了通过论坛聊天机器人bot以及帖子公告的形式向?OokiDAO?以及DAO成员进行告知并送达传票。OokiDAO由bZeroXLLC变更而来，是通过OOKIToken代币持有者的投票，对一个名为bZx的DeFi借贷协议进行治理的去中心化自治组织（DAO)。

根据起诉状，bZx协议最初是由bZeroXLLC及其创始人开发并维护的，大约在2021年8月23日，bZeroXLLC将bZx协议的控制权转移到bZxDAO，从那时起，bZxDAO只能通过OOKIToken代币持有者的投票进行治理。

以太坊巨鲸从 Bitfinex 转移了超8000万美元的ETH:金色财经消息，以太坊巨鲸从 Bitfinex 转移了价值 80,656,629 美元的以太坊，交易地址为：0x4862733b5fddfd35f35ea8ccf08f5045e57388b3。[2022/4/19 14:32:34]

bZx协议是一个基于区块链的去中心化协议，协议允许任何拥有以太坊钱包的人提供数字资产作为抵押品以建立杠杆头寸从而进行交易，交易的价值由两种数字资产之间的价差决定，而并不涉及实际数字资产的出售。根据CFTC的规定，此类活动必须由注册登记的商品期货佣金商执行，而bZeroXLLC和OokiDAO从未在CFTC注册，就违反了《商品交易法》第4(a）条和4d(a)(1）条以及CFTC的相关规定。

CFTC援引其中一位创始人的表述：“过渡到DAO将使bZx协议免受监管监督和问责。”显然CFTC并不同意，CFTC认为：bZx协议上交易的数字资产，如DAI以及ETH等虚拟货币，都属于《商品交易法》定义下的“商品”。根据CEA以及CFTC的规定，那些以杠杆或保证金为基础向零售客户提供或购买的商品，如果没有在28天内“实际交付”的，应被认定为“期货交易”，其监管更像是衍生品，必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。

美国、欧盟政府承诺从 SWIFT 系统中删除“选定的”俄罗斯银行:金色财经报道，美国和欧盟今日宣布了一项计划，从环球银行金融电信协会(SWIFT)中删除一组俄罗斯银行。SWIFT支撑着全球金融系统，每日处理数百万条安全消息，帮助银行管理世界各地的交易。该组织在声明中表示，“我们承诺确保将选定的俄罗斯银行从 SWIFT 中删除。这将确保这些银行与国际金融体系脱节，损害它们在全球运营的能力。”此外，该组织还承诺对俄罗斯央行采取行动。 “我们承诺采取限制性措施，阻止俄罗斯中央银行以破坏我们制裁影响的方式部署其国际储备。”（theblockcrypto）[2022/2/27 10:18:55]

二、CFTC的监管逻辑

相比现货交易，期货交易的主要目的不是为了获得标的资产的所有权。由于期货交易高杠杆的特性，具有极高的交易风险，各国都对期货交易采取严格的监管。CFTC早在2015年就在一个强制执行案件中对商品进行了宽泛的解释，将比特币以及其他虚拟货币定义为CEA项下的商品。此外，现任CFTC主席RostinBehnam也表示CFTC的监管框架已经具备监管加密市场大部分虚拟货币的能力，包含BTC和以太币以内。

imToken Product Director产品总监：从 Layer2 账本本身看到潜在的商业模式:金色财经现场报道，7月9日，金色沙龙第66期Layer2-扩容“空间站”，探索更高维度的破局之道在杭州举办，imToken Product Director产品总监阿树演讲表示，如果我们认为区块链是世界账本，在此之上的Layer2不过是另外一份账本，那么我们应该寻找什么样的角度叙述 Layer2，才能触及原始的模样和看到未来的图景呢？账本会反映故事和商业，黄仁宇从《十六世纪明代之中国之财政与税收》看到明朝的衰败的缘由：税收低，货币不稳定才是导致衰败的起因。而记账形式的演进，从流水账到复式记账，让人类商业范围扩大和进化，那么作为世界账本的区块链会有什么样的未来？

所以我们可以从记账角度理解 Layer2 的本质模样，从 Layer2 账本本身看到潜在的商业模式。[2021/7/9 0:39:52]

对非法提供期货交易的监管

根据CEA第1a项的规定，CEA项下的商品是一个非常宽泛的定义，其不仅包括实体商品，还可以包括无形商品，以及类似于碳排放权的权利与利益等。此外，美国多个司法判例也认定虚拟货币是CEA定义下的商品，必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。

实力派 | 范瑞彬：FISCO BCOS的设计逻辑主要从 5个方面出发:在今日“金色实力派”线上访谈中，针对海创链CEO张弢提出的“微众银行联合金链盟开源工作组研发并开源的FISCO BCOS的设计逻辑是什么？”的问题，微众银行分布式商业科技发展部副总经理、区块链负责人范瑞彬表示，FISCO BCOS在设计上主要从5方面出发考量：1、安全。全方位的安全防护（覆盖网络、主机、存储、应用等），要避免短板和破窗。同时针对联盟链的场景，专门支持了准入机制，CA认证、密钥管理等关键能力。2、隐私保护。完整支持了国密算法体系（包括SM1、SM2、SM3、SM4等）。同时支持了权限管理、群签名、环签名、同态加密、零知识证明等隐私保护功能。3、性能。在工信部信通院的评测中单链TPS超2w，而且还支持了并行计算和分布式存储，包括多链、跨链、热点账户、多群组等一整套完整的解决方案，具备灵活高效的平行扩展能力。4、易用，提供开源的中间件平台，让使用者更便利的学习上手、开发、调试、部署、运营、监控、审计等。5、可靠，架构设计上要达到金融级水准的高可靠性。除了架构设计本身保证可靠，通过开源，更多人可以使用，促进更多的应用落地，用实践来检验和加速推动FISCO BCOS的成熟可靠。[2019/12/18]

在此基础上，如果虚拟货币的交易满足：交易对象必须是CEA所定义的“非合格合约参与者”；交易是以保证金或杠杆的方式进行的；且商品在28天内并未“实际交付”，那么该种交易将被定义为CEA第22D项下的“期货交易”，那么结果是提供交易的平台及从事交易的机构必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。

在上述案件中，CFTC认为，bZx协议交易的数字资产被认定为CEA项下的商品，此外，bZx协议从事的交易属于CEA定义的“期货交易”，那么bZx协议的实际控制人以及运营者就必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。由于bZeroXLLC和OokiDAO从未在CFTC注册，CFTC就指控OokiDAO通过向美国居民提供非法的杠杆和保证金交易违反CEA以及CFTC的相关法律规定。

对DAO的监管

在bZeroXLLC转变为DAO之前，应该由bZeroX及其创始人承担相应的法律责任，这是没有问题的，CFTC在这个案件中对于违反期货交易资质的指控并不新奇。但值得注意的是，CFTC除了要求bZeroX的实际控制人承担责任外，还要求参与OokiDAO投票治理的成员承担个人责任。CFTC的监管逻辑如下：

首先，据联邦法律，OokiDAO符合非法人组织的定义，其由以下四个方面构成：(1）一个自愿的个人团体；(2）没有组织性文件；(3）由各方共识组成；(4）以促进共同目标为目的。

其次，CFTC根据相关联邦法律以及一系列州有关合伙法的判例，认定盈利性非法人组织的成员需要对组织的行为承担个人责任。这区别于LLC或Corp等法律实体能够将法律实体的责任与个人的责任区分开来，这对于DAO来说是致命的。CFTC将bZeroXLLC与OokiDAO进行类比，即LLC与DAO同样控制着bZx协议，LLC通过成员投票对bZx协议进行治理，而OokiDAO同样通过成员投票对bZx协议进行治理。因此，CFTC表示：一旦OOKIToken代币持有者通过治理代币投票来影响OokiDAO治理提案的结果，那么该Ooki代币持有者就可以被认定为自愿参与OokiDAO治理而需要对DAO的行为承担个人责任。

三、各方异议

首先是CFTC的委员SummerMersinger对该CFTC的行为表示异议，Mersinger指出，CFTC的这一监管行为是基于不合适的州层级法律理论，是为了监管而监管的。此外，Mersinger不同意仅仅通过治理投票就要求DAO成员/代币持有人承担DAO的责任，CFTC随意地将OokiDAO定义为非法人实体是武断的，并可能给创新的加密生态带来负面影响。

而与之相反，CFTC主席RostinBehnam则认为OokiDAO是一个明显的欺诈案例，组织者涉嫌试图逃避CFTC的监管，非法向美国零售客户提供杠杆及保证金的数字资产衍生品交易。他将DAO描述为一种独特的技术，但这并不能将DAO从州或联邦级别的监管框架中豁免出来。

随后，Web3投资机构ParadigmOperations以及a16z均向法院提交了法庭顾问简报，声援OokiDAO。双方均表示CFTC仅仅通过治理投票就要求DAO成员/代币持有人承担DAO的责任是不合理的，a16z的总法律顾问MilesJennings进一步表示，应该将重点关注在那些对DAO非法行为进行治理投票的成员而非整个DAO的成员。

四、写在最后

案件更多的细节还需要等到开完听证会后才能确认。但是无疑，这次CFTC的监管行动在DAO、Web3领域里引起了相当大的震动，最主要的原因是通过DAO投票参与治理的成员可能需要直接承担法律责任。虽然美国监管机构一直在扩大对加密货币及相关领域的影响力，但令许多人惊讶的是，第一个对DAO出手的会是CFTC，而不是美国证券交易委员会，以免其成员被要求承担相应的法律责任。

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