UND:DeFi 平台风险在哪里？

近期，DeFi项目蓬勃发展，已然一跃成为全球币圈的热点。

截至当下，DeFi项目的服务范围已覆盖信用支付、借贷、去中心化交易所、稳定币等领域。虽然经营DeFi项目的平台多注册在之外，但这并不代表该等平台不会受到中国刑事法律的规制。

本文旨在介绍DeFi借贷项目的中国刑事法律风险，为币圈平台合规与发展提供思路。

DeFi的文本含义是指去中心化金融，与中心化金融CeFi相对应。常见的DeFi项目包括MakerDAO, Uniswap, 某pound, Aave等。

数据：DeFi协议总锁仓量达2308.3亿美元:金色财经报道，据Defi Llama数据显示，DeFi协议总锁仓量（TVL）达到2308.3亿美元，24小时蝶服4.14%。TVL排名前五分别为Curve（228.1亿美元）、Convex Finance（196.3亿美元）、MakerDAO（161.7亿美元）、AAVE（128.8亿美元）、WBTC（110.7亿美元）。[2022/1/9 8:35:38]

在常见的DeFi借贷模式中，贷款人可以将自己的数字货币抵押给平台，平台按智能合约向其给付稳定币或其他资产，合约期限届满后，贷款人将借贷的币种归还，从而换回抵押财产。

澳大利亚DeFi创企Maple Finance完成130万美元种子轮融资:澳大利亚DeFi初创公司Maple Finance将业务目标定位于在加密领域拥有良好记录的公司，如从事交易的基金、做市商和希望扩大业务的加密挖矿公司。一般来说，DeFi中典型的贷款需要大量的超额抵押，用户需要不断检查以确保随着市场条件的变化其抵押额是足够的。而Maple将为合格公司提供一个在贷款期限内的单一利率，可以以低至贷款价值的40％作为抵押，初始抵押存款也不需要重新计算。Maple还可以根据借款人的信誉提供更优惠的条款，将只向机构客户提供报价。据悉，该公司已以其MPL治理代币完成130万美元种子轮融资，参投方包括Framework Ventures、FTX、Aave创始人Stani Kulechov、Synthetix创始人Kain Warwick、FBG、The LAO等。MPL代币的总供应量将固定为1000万，其中约30％用于流动性挖矿。（CoinDesk）[2020/12/18 15:38:39]

以MakerDAO为例，该平台与用户签订DeFi协议，向其提供锚定单位美元的稳定币DAI作为贷款，而贷款人则是需要提供贷款价值150%以上的ETH等代币作为抵押与对价，当抵押代币的价值过低时，平台将清算抵押品，以保持资金流的稳定。

中币（ZB）DeFi挖矿播报：DeFi挖矿总锁仓量约4381万美元:根据中币（ZB）平台数据，今日DeFi挖矿总锁仓量约为4381万美元。其中，存QC挖矿、存ZB挖矿、存USDT挖矿以及存QFIL挖矿的锁仓量均大幅提升；存ETH挖矿的锁仓量不变。[2020/11/23 21:47:54]

另外，值得一提的是某pound平台操作DeFi借贷项目的方式，除一般的利息收益外，某pound会向用户分发治理代币作为奖励，用户可以通过治理代币行使去中心化平台的部分权力，从结果上看，治理代币更是吸引了大量资产的进入，使得某pound在去中心化金融的领域独揽头筹。

分析 | DeFi项目锁仓达3.86亿美元 近3个月增长62.86%:据DAppTotal.com DeFi专题页面实时动态数据显示，截至04月29日发稿前，已统计的13个 DeFi项目共计锁仓资金达3.86亿美元，其中Maker Dao锁仓3.21亿美元，占比83.14%；之后是Compound 占比8.46%；Dharma占比3.2%；Uniswap、Augur、xDai等其他DeFi类应用共占比5.2%。综合对比DeFi类项目近三个月数据发现，02月01日锁仓资金总额为2.37亿美元，截至目前已经增长了62.86%。[2019/4/29]

究其本质，DeFi项目多是传统金融业务在区块链领域的复刻，而平台经营DeFi借贷项目的行为本身正是传统金融机构的贷款业务。因DeFi借贷项目而形成的流动性资金池以及锚定法币的稳定币兑换渠道正是平台从事资金支付结算业务的表现。

根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项的规定，在不具备金融牌照的情况下，平台非法从事资金支付结算业务，将可能构成非法经营罪。

结合《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，非法从事资金支付结算业务的入罪金额为非法经营数额在五百万元以上或违法所得数额在十万元以上。

考虑到经营DeFi借贷项目的平台通常资金体量较大，一旦被司法机关以上述罪名立案侦查，平台及控制人在构成要件的认定上很难有突破。

部分DeFi平台自认为注册地或经营场所在国外，不会受到国内法律法规的调整。但是，依照我国《刑法》对管辖的规定，平台在下列情形中仍存在风险：其一，根据《刑法》第六条属地管辖的规定，经营场所在国内或犯罪结果发生地在国内的，应当适用我国刑法；其二，如平台的管理层是中国国籍的，根据《刑法》第七条属人管辖的规定，可能适用我国刑法；其三，如使用平台的客户是中国国籍的，根据《刑法》第八条保护管辖的规定，可能适用我国刑法。

此外，需要提醒的是，在判断用户国籍的问题上，平台不得单纯以国内互联网无法访问作为平台未对国内用户开放的证据。通常而言，司法实践中要求经营者尽到谨慎尽责的审查义务。对于从事区块链业务的经营者来说，判断用户是否使用VPN登入是非常简单的事情。因此，如果平台确实存在大量使用VPN的用户，经营者在主观上至少存在间接故意。

部分区块链平台不直接经营DeFi借贷项目，而是提供DeFi平台接口，我们认为，这种行为不能规避刑事责任。

一旦第三方DeFi平台的行为被认定为违法犯罪，作为业内人士，平台提供接口的主观情况将被认定为明知或者应当知道。在提供接口的同时，二平台之间往往存在利益输送。据此，不直接经营项目的平台亦可能因提供接口被认定违法犯罪活动的帮助犯。

区块链技术的去中心化金融可以通过密钥将资产控制在私人用户手中，相较于信赖传统金融——一味制造银行一类不受个人控制的庞然大物，具有金融民主化特征的DeFi项目更为符合当代社会的发展趋势。

但是，在金融监管部门未予首肯的大环境下，DeFi项目在国内尚不具有推广发展的土壤，近期更是被其隐蔽性所关联的犯罪所累，口碑不佳。

坦诚的讲，我们理解金融市场稳定的价值，故而监管部门愿为此背负保守的骂名。但是，我们更钦佩金融科技领域的创新者们，因为在长夜破晓时，更需要一些勇气。

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