KIN:Kik诉讼疑云：Howey测试能否成为厘清加密货币与证券的试金石？

作者：罗滔

美国证券交易委员会(SEC）对于加密公司的首次代币发行始终施加着严格的管控措施。由于加密货币与证券的界定一直很模糊，很多加密公司试图通过SAFT等手段增强代币发行的合规性，但包括Telegram、Block.one在内的众多公司的ICO仍难逃被界定为证券的命运，被迫妥协或进行和解。作为首个因“发行未经注册证券”而被SEC起诉的发行方，Kik选择与SEC进行强硬对抗，如今诉讼程序已历经9个月，Kik能否取得最终胜利，引发了各界关注。

案件伊始

KikInteractiveInc.2017年初试图通过销售数字代币“Kin”来募集资金，共筹集资金约1亿美元，其中超过5000万美元来自美国投资者。2019年6月，美国证券交易委员会以Kik违反了1933年《证券法》第5条的规定，向美国公民发行未经注册的“证券”为由对其提起诉讼。

美SEC诉Kik一案新进展：双方均反对对方提出的简易裁决申请:美国证券交易委员会（SEC）诉Kik Interactive“未经注册发行证券”一案仍在持续。

周五晚些时候，SEC和Kik均对对方提出的简易判决（summary judgement）申请提出了反对意见。双方重申了各自在本案中的论点，以及各自对迄今为止在法庭之争中收集到的证词是否完整和准确的看法。在SEC看来，如果没有Kik“捍卫”生态系统的努力，其代币Kin就没有任何价值。Kik一方则坚持认为SEC不能证明Kik引导了投资者对利润的期望，或者其与投资者组成了同一家企业，这也是Howey（豪伊）测试的两个原则。（CoinDesk）[2020/4/25]

Kik创始人兼CEO,TedLivingston对赢得诉讼始终持有信心，认为Kin的定位始终都是货币，SEC的指控扭曲了事实。当前，Kik公司仍在努力推动诉讼程序的进行，欲通过法律手段为加密货币正名，并呼吁加密货币监管的明确性。

动态 | 此前“Kik 首席执行官暗示或将离职”为不实新闻:针对此前Kik创始人Ted Livingston酒后向Coindesk透露或将离开该公司的一篇报道，CoinDesk发出澄清公告，表示该文主角并不是Ted Livingston 真身，而是属于Telegram假号冒充Ted Livingston来发布假消息，对此事向读者道歉，并更正了此篇新闻。

9 月 24 日，CoinDesk报道，Kik创始人兼首席执行官Ted Livingston 向Coindesk透露或将离开该公司的信息，理由是担心该公司区块链项目与美国监管机构之间的分歧。Ted Livingston 疑似在酒后给 Coindesk记者留言称，“我一直在喝酒，但这不是酒后失言”，并表示将在早上就交接问题进行更多讨论，“但我辞职了，我有自己的选择，我不会为此而坐牢”，但随后 Ted Livingston删除所有留言的信息。该报道发表后，Livingston 本人发布一条推特否认了自己因为美国监管机构的压力离开公司的传言，“我飞了 12 个小时，刚才落地到华盛顿，这篇新闻显然是捏造的，我不确定 Coindesk 怎么会犯这种错误，但我们会找出答案。”

Coindesk 记者曾经试图与董事会成员和投资者 William Mougayar 联系，但未获得回复，在这篇文章发表后，Kik 的一名代表向 CoinDesk 澄清了部分事实，并据此将文章更正为“仅关闭 Kik Messenger，而非 Kin 基金会。”此前那个透露消息的Telegram 假号已更名为R Mo，图像替换为Magic Internet Money Wizard，并表示，我从来没有说过自己是 Ted，是你们以为的。我只是去中心化非官方通讯频道的一名成员，老兄，那只是粉丝频道啊。[2019/9/26]

最新进展

声音 | 加密律师：如果Kik想对抗美国SEC，将需要花费约1000-2000万美元:据AMBCrypto消息， 美国加密领域律师Stephen Palley最近表示，美国SEC已经向联邦法院提起诉讼，指控Kik“2017年未注册的1亿美元代币发行”，而不是证券欺诈。“这是美国SEC第一次向联邦法院起诉代币发行商违反1933年证券法的注册条款。”SEC专注于“未注册证券”的策略是一个“明智”的举措，但他也提到“这不是一个无法胜诉的案例”。 Stephen Palley提到，在诉诸法庭之前，Kik就已经花费500万美元，如果案件继续进行，他们将花费更多的钱。“我认为500万美元是不够的……这类案件的辩护律师有时每小时可以赚1000美元以上，取决于证词、是否开庭、上诉费用如何……很容易就要花1000万到2000万美元。我认为如果他们打算坚持到底，500万美元是不够的。”[2019/6/10]

SEC和Kik都希望迅速解决这一场长达9个月的诉讼，双方在上周五重申了在本案中的观点与立场，并表达了对迄今为止法庭辩论中所收集到的陈述是否完整、准确的看法。

声音 | Kik回应：SEC的指控存在高度选择性和严重误导性:据美通社报道，Kik Interactive就SEC向其提起的非法证券销售相关诉讼作出回应。Kik首席执行官Ted Livingston表示：我们对此已经期待了很长一段时间，我们欢迎为美国加密未来而战的机会。我们希望此案能让人们明白，证券法不应该适用于一种在几十个应用中被数百万人使用的货币。” Kik的总法律顾问Eileen Lyon评论道：SEC对Kik的指控基于一个有缺陷的法律理论。除此之外，诉状错误地假定，任何有关资产增值的讨论都等同于仅从另一方的努力中提供或承诺利润；具有一致的激励机制即等同于创建一个“共同的企业”；而且，卖方或发起人的任何贡献都必须是创建投资合同所需的“必要”管理或创业努力。这些法律假设远远超出了豪伊测试的定义，我们认为它们经不起司法审查。” Ted Livingston补充表示：“对于2017年的Kik的预售及代币发行活动的事实和情况，SEC的指控也呈现了一个高度选择性和严重误导性的画面。我们期待着在法庭上讲述整个故事。”[2019/6/5]

SEC看来，如果没有Kik“捍卫”生态系统的努力，其代币Kin就没有任何价值：

一方面，Kik向公众发行的代币符合Howey测试下证券的性质;

Howey测试是美国最高法院在1946年的判决中使用的一种判断特定交易是否构成证券发行的标准，该标准决定着加密货币是否应该作为一种证券而接受监管。包含要素：

资本投入；

投资于一个共同事业；

投资人有获利预期；

获利完全依赖于发起人或第三方的努力或经营。

另一方面，“Kik并不否认它于2017年通过州际贸易进行了发行行为，也不否认它向SAFT参与者提供并出售了证券"，然而，“Kik现在寻求简易判决的唯一理由是它没有向公众投资者提供和销售投资合同，同时，它向SAFT参与者发售的部分是符合豁免注册条件的”。Kik所提供的理由并不充分。

Kik则坚持认为，SEC认定Kin属于证券的的观点显然不符合Howey测试的两个原则，SEC既不能证明Kik引导了客户的获利预期，也不能证明Kik与客户进入了同一个公司。且其营销材料已明确说明"Kik将仅仅是众多开发商和参与者中的一员"，因此其投资者明确知道Kik不会"负责全部的管理"。

同时，Kin的发行分为两笔单独的交易，并基于不同的目的，对此应该区分对待，单独评估。第一笔交易发生在kin推出之前，向认可的投资者进行了非公开出售，根据联邦法律，该笔交易被视为证券发行；而第二笔交易是在Kin的基础架构已完备之后进行的，鉴于该笔交易只是向公众出售商品，因此不属于证券发行，更无需向SEC进行登记。

律师乔伊对此做了一个形象的比喻，“Kin在被用于预期目的之前已交付给购买者。这将相当于特斯拉在汽车制造完成之前向购买者交付他们未来汽车的钥匙，并告诉购买者他们可以拿着钥匙等待汽车制造完成，也可以将钥匙出售给其他人以在二级市场获利。”可以看到，SEC的指控显然将两笔交易混为一谈了。

此外，Kik指责SEC没有尽到适当的警示义务，没有告知Kik其销售可能属于证券发行。

"美国证券交易委员会的动议未能证明，其向Kik公司提供了足够的通知，说明其出售Kin的特定事实和情况会构成'投资合同'。仅此事实争议就排除了对SEC有利的简易判决。"

此外，双方在所陈述事实的相关性、完整性及重要性上也存在颇多分歧。

Kik判决的突出意义

Howey测试已成为SEC监管的重要武器，事实证明，已有众多加密货币在Howey测试面前败下阵来。

不可否认，Howey测试确实对于刺破加密货币的伪装卓有成效，但很多人对SEC是否用对了Howey测试表示担忧。

Kik的总法律顾问EileenLyon表示，美国证券交易委员会的投诉做出了一些不准确的假设，这些假设“使Howey测试远远超出其定义”。

律师Jay也认为，对Kik来说不在于通过Howey测试，而是表明Howey测试并不是正确的方法。

为加密货币的法律适用寻求更明确的路径便是Kik选择坚持与SEC斗争的目，无论Kin是否会被认定为一种证券，都将推动SEC给出更为明确的解释，也会使加密货币与证券性质的厘清更加清晰。

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