GRAM:关于Crypto合规，SEC在想什么？

编译：风答

来源：橙皮书

最近SEC对加密公司频频出手，让很多人感受到了监管的压力，通过A16Z管理合伙人ScottKupor的这篇文章或许你会对SEC的思路有更加清楚的理解。

以下为全文，enjoy～

上周，SEC喊停了Telegram的代币Gram发行发布。

前一周，SEC跟Block.One和Nebulous达成了和解协议，两家公司都承认自己募集资金的方式违法了美国证券法。

Block.One被罚了2400万美金，而Nebulous被罚了22.5万美金，是其募集金额的两倍。

站在SEC监管的对立面并不是一件好事，但它并不意味着完全毫无希望，SEC采取的一些手段，能让我们更加清楚的理解未来加密市场可能面临的监管环境。

比特币政策研究所向美国商务部提交关于数字资产竞争力的报告:7月7日消息，比特币政策研究所（Bitcoin Policy Institute，简称BPI）向美国商务部提交一份关于数字资产竞争力的报告。这是美国拜登总统要求国际贸易管理局征求公众对美国数字资产和竞争力的反馈之一。

该报告考察了美国在金融包容性和消费者福利方面目标的影响，称比特币等加密货币通过消除对中心化中介的需求，提供的费用显著降低。预计闪电网络等新兴支付协议的持续创新和使用范围扩展，不仅会降低银行服务不足的美国人的交易成本，而且还将对传统金融机构施加竞争压力，以降低费用。与拒绝或扼杀比特币采用的其他经济集团和敌对国家相比，比特币为美国提供明显的优势，特别是当他们追求旨在促进社会控制而不是个人自由的技术专制治理和货币体系时。

此外，文件指出，比特币本身的开放性为执法官员提供重要的工具来发现和追踪非法行为，这可能有助于没收犯罪组织和勒索软件操作的非法财富。最后，该报告还讨论有关PoW挖矿的争议，并最终认为PoW挖矿将“继续受到市场的重视，特别是在可预测和公平的监管框架下，挖矿将继续在美国扩张。”（Finbold）[2022/7/7 1:57:12]

正如我们之前提到的那样，目前监管在加密市场核心关注的是token是不是证券，主要以Howey测试的结果为依据。

历史上的今天 | 2017年9月4日央行等七部门联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》:2017年9月4日，中国人民银行、中央网信办、工信部、工商总局、银监会、证监会、保监会等七个部门联合下发《关于防范代币发行融资风险的公告》，并且要求所有从即日起停止一切的代币发行融资活动。七部门通知指出，任何组织和个人不得非法从事代币发行融资活动，各类代币发行融资活动应当立即停止。当日下午3点公告一出，各个交易所代币价格一路下跌，其中，通过ICO融资发行的代币跌幅最高，数种代币跌破发行价，最高跌幅超过90%。

2021年9月3日，央行发布《中国金融稳定报告（2021）》。报告在展望部分中提到，虚拟货币交易等领域整治工作基本完成，已转入常态化监管。[2021/9/4 22:59:41]

Howey测试主要从以下4个要素来判定token是不是证券：

中国通信标准化协会理事长奚国华：关于区块链有四件事需要澄清:12月22日，在“2020可信区块链峰会”上，中国通信标准化协会理事长奚国华发表致辞，并表示关于区块链有四个方面需要澄清：一、区块链不等于比特币，虽然区块链的基本思想诞生于比特币，但比特币只是区块链的金融应用之一；二、区块链不等于数据库，其解决的核心问题是多方互信；三、去理想化，作为融合新兴技术，区块链与现有技术一脉相承，并非是万能的；四、去污名化，区块链在不引入第三方中介机构的情况下，降本增效。[2020/12/22 16:03:41]

是否有人投钱；

投资人是否有获利预期；

获利预期是否来自于其它人的努力；

是否有经营主体

目前比特币和以太坊通过该框架均没有被定义为证券。

而包括Block.one、Telegram在内的项目，都做了主网上线前的预售，以扩大网络效应，收益凭证等各种理由。

关于“比特币已经死了”的文章超过250亿篇:从加密货币诞生之初全球的媒体一直在散播比特币已经死了的言论。关于“比特币已经死了”的文章超过了250亿篇，而且还在不断增加。然而那些末日论者们一次又一次地错了。[2018/3/31]

很明显，参与预售的投资人都是来挣钱的，挣钱的预期来自这些公司建立一个被更多人认可的区块链网络。

那么SEC把这些Token定义为证券也不奇怪。

所以对于这些领域想要募资的公司来说，通过Howey测试来规避风险就显得尤为重要，你必须在证券法合规的基础上进行募资行为。

另外值得注意的是，跟Telegram不一样，Block.one和Nebulous值得诟病的地方在于，他们募资对象都是不合格投资人，他们并没有成熟的风险意识，以及他们其实并没有很多钱。

而在美国，将为注册的证券出售给未经认证的投资人，无论从哪个角度讲，都会受到SEC的制裁。

俄罗斯官方正式发布“关于数字金融资产”的联邦法律草案:俄罗斯政府已经在官方正式发布了名为“关于数字金融资产”的联邦法律草案，该法律将对俄罗斯的数字货币进行监管。法律草案第一次提供了俄罗斯官方对数字货币相关的定义，包括了对数字货币、代币、智能合约、加密货币交易所以及挖矿。这一联邦法律将监管数字金融资产的产生、流通、储存以及流通相关的环节，同时也将对智能合约下的权利的行使以及责任的履行进行监管。草案将在官方公布的90天后正式施行。[2018/1/27]

再来看telegram的例子，此前他们为了合规，将未经注册的证券卖给了合规的投资人，于是SEC找麻烦的重点就到了代币分发的问题上，而不是Telegram的投资人应不应该买。

SEC没有做的事情

很明显，SEC并没有要求Block.one或者Nebulous关门或者将其主网下线，这意味着，SEC认为目前加密货币公司在募资端有一些违法行为，但是在加密网络运营和代币经济上该如何监管目前并没有结论。

导致这个的可能原因是，SEC看到了Block.one和eos之间的独立关系，其去中心化程度让SEC找不到合适的证据。

这一点非常重要

去年6月，SEC高层Hinman表达了对Howey测试在加密网络中应用的看法，他认为一些情况下token就是证券，而一些情况下并不是。

从目前的案例我们可以看出，对于以公司为主体的募资行为，SEC都认为你是在发行证券，但是在主网上线后，如果网络的去中心化程度足够，这些在主网上交易的token则不是证券。

这意味着，token是可以在证券和非证券之间转化的，核心在于后续项目的去中心化程度。

我们已经知道的是比特币和以太坊都已经足够去中心化，因此它不是证券，但是SEC从未对以太坊的可变性问题发表过意见，也没有对以太坊多年前的募资行为做执法行动。

目前SEC对于block.one的处理或许能让我们看到一些可能的迹象。

SEC确定Block.one募资发行的token是证券，但它却没有针对EOS采取任何行动。这是否意味着在SEC不认为目前的EOS是证券，否则它完全有理由让Block.one停止自家代币的交易，毕竟证券只能通过注册的交易所或者在证券法的框架下交易，而eos目前的交易流通很明显不属于这一类。

当然，这种说法也不完全能够作为参考，事实上，Block.one为了达成该和解做了很多的努力，比如它此前并没有公开向美国人发行token，而且最早投资人认购的EOS是发行在以太坊的erc20代币，而这些代币目前已经停止流通了，这也意味着从技术角度讲，SEC认定是证券的token其实已经没有人在交易它了。

此外，仅仅因为SEC没有禁止EOS的交易，就得出EOS不是证券的结论也不够严谨。跟大部分政府机构一样，SEC要禁止EOS的交易，而不是跟Block.one达成和解，都要走正常的法律流程，他们得说服法官才能拿到禁止交易的禁令。

所以另外的一种可能是，跟Block.one的这种和解方式是目前SEC认为性价比更高的方案，毕竟上法院需要时间、人力和物料的各种投入。

这一点从telegram的处理方案上也可以看出，SEC对于telegram和投资人达成的融资协议并没有太多争议，telegram可以向合格投资人发起对Ton项目的募资，只是Gram作为不合规的证券，SEC不让它发行。现在的问题是，基于TON运营状态的性质，原来关于项目的投资合同里的证券是否由一种证券转化为了另一种。

SEC对于自己的行为给了如下解释：

1.Ton基金会的实际控制人是Telegram创始人，跟Telegram并不是独立关系

2.Ton目前并没有发行一个可用的网络

3.Gram虽然有锁仓，但目前购买者只能通过出售Gram来获得潜在利润，Ton并没有推出任何非投资性功能

根据目前的情况来看，Ton的发行，SEC没有任何理由改变自己的态度。

最后，我们做一个总结：

主网上线前的募资行为都会被定义为证券，以前很多人其实知道这一点，现在大家应该是真的知道了。那么你的选择就是在SEC注册，然后面向合格的投资人发行。

如果未来网络足够去中心化，早期预售发行的证券有很大可能被定义为非证券，当然关于去中心化的定义，是由SEC自行考量的，目前并没有明确的标准。

这些分析得出的结论都是基于现有的事实，要在监管面前有好果子吃，另外一个重要的点是展现你的诚意，SEC表明看到了Block.one的努力，而觉得Telegram表现的有些敷衍。

参考资料：https://a16z.com/2019/10/22/mutability-sec-recent-cases/?utm_campaign=1confirmation%20Newsletter&utm_medium=email&utm_source=Revue%20newsletter

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